Предмет договора поставки

04-03-19 admin 0 comment

Кукина Т.Е.
Право и экономика, 2001.


Кукина Татьяна Евгеньевна

Помощник генерального директора по правовым вопросам в ОАО «Волгоградский завод транспортных деталей» (ВЗТДиН). Специалист по вопросам хозяйственных сделок и компенсации морального вреда.

Родилась 24 октября 1976 г. в г. Семипалатинске Казахской ССР. В 1998 г. окончила Волгоградский государственный университет по специальности «юриспруденция». С 1997 г. работает в ОАО «ВЗТДиН».

Автор научных публикаций, посвященных вопросам, связанным с земельными правоотношениями, компенсацией морального вреда, договорной практикой по внешнеэкономическим сделкам.

Глобальное изменение законодательства РФ оказало влияние и на договор поставки.

В современной теории гражданского права проблема дифференциации предмета и объекта договора поставки уже не вызывает дискуссий. Наиболее распространенная точка зрения по этому вопросу заключается в следующем: при оптовой купле — продаже предметом договора могут быть только вещи, предназначенные для последующей реализации в розницу. Ни интеллектуальная собственность, ни ноу-хау не могут выступать объектом таких сделок <*>.

———————————

<*> См.: Гражданское право. М., 1994. Т. 1. С. 85.

В юридической литературе различие предмета и объекта договора поставки, как правило, лишь упоминается <*>. Причиной снижения дискуссионности вопроса стала позиция законодателя, воплотившаяся в § 1 и 3 гл. 30 ГК РФ. Прежде всего сыграло роль то, что договор поставки — ранее самостоятельный вид договора — в нынешнем ГК РФ утратил свою независимость и стал разновидностью договора купли — продажи. Соответственно к договору поставки субсидиарно применяются нормы § 3 гл. 30 ГК РФ. Ни § 3, ни § 1 предмет договора не определяется. Указание на предмет присутствует лишь в ст. 432 ГК РФ, где предмет назван существенным условием договора.

———————————

<*> См. напр.: Пустозерова В.М., Соловьев А.А. Договор поставки. М., 1997. С. 23.

Большинство современных ученых придерживаются мнения о том, что предмет договора поставки сформулирован в ст. 455 и 506 ГК РФ. Проанализируем указанные статьи закона.

Статья 506 указывает на объект договора поставки — «производимые или закупаемые товары». Прежде всего это товары, определяемые родовыми признаками. Попутно заметим, что законодатель использует именно термин «товары». Теперь обратимся к ст. 454 и 455 ГК РФ, регламентирующим договор купли — продажи. Объект купли — продажи по логическому объему шире, нежели в договоре поставки. По договору купли — продажи предусмотрена продажа вещи (товара), т.е. индивидуально — определенных и родовых вещей. При этом следует обратить внимание на один нюанс — единственное число слова «товар» применительно к купле — продаже и множественное число в договоре поставки. И это не случайно. Тем самым законодатель делает акцент на преимущественно оптовую продажу товаров в рамках договора поставки.

Соотношение понятий «товар» и «вещь»

Существенно ли различие терминов «товар» и «вещь»? Несомненно, что договор поставки оперирует именно термином «товары». Обращаясь к договору купли — продажи, законодатель смешивает понятия «товар» и «вещь». Пунктом 1 ст. 455 ГК РФ товар определяется как «вещь»: «Товаром по договору купли — продажи могут быть любые вещи…», т.е. подразумевается однозначность терминов. С другой стороны, в ст. 456 эти понятия уже различаются. Если речь идет о товаре, то обязанность продавца считается исполненной при передаче товара (п. 1). При продаже вещи (акцент на индивидуально — определенные качества) продавец обязан передать покупателю все ее принадлежности, техническую документацию и т.д. (п. 2). Нелогичность данной статьи проявляется в следующем: при заключении договора купли — продажи машины (индивидуально — определенная вещь) или при заключении договора на продажу партии машин (родовой признак) требуется обязательная передача всех принадлежностей, в том числе и технической документации.

Еще больше вопросов возникает при толковании ст. 463 ГК РФ «Последствия неисполнения обязанности передать товар».

При отказе продавца передать товар покупатель вправе отказаться от договора купли — продажи и потребовать возмещения убытков.

При отказе продавца передать вещь покупатель вправе истребовать передачи вещи согласно ст. 398 ГК РФ.

Таким образом, юридические и фактические различия в терминах «товар» и «вещь» несомненно присутствуют в ГК РФ. Можно рассматривать как техническую недоработку то, что в ст. 454 и 455 эти термины трактуются как синонимы.

Различие терминов «товар» и «вещь» доказывается прежде всего отличием предмета договора купли — продажи от предмета договора поставки. По признаку различия предметов строится и юридическая независимость договора. В связи с этим необходимо отграничить предмет договора поставки от предметов смежных с ним договоров. Это можно сделать при помощи анализа одного из элементов предмета — объекта.

В договоре купли — продажи недвижимости объектом выступает всегда индивидуально — определенная вещь, отвечающая признакам недвижимого имущества, т.е. прочно связанная с землей.

В договоре контрактации в качестве объекта выступают только товары сельскохозяйственного назначения.

В договоре розничной купли — продажи объект — это товары, предназначенные для потребления населением, а не для предпринимательской деятельности.

В договоре энергоснабжения объектом является энергия.

Объект в договорах подряда и поставки

Особенную трудность представляет собой разграничение предмета договора поставки и договора подряда. Здесь будет уже недостаточным отграничение только по объекту, поскольку объект в этих договорах может совпадать. Эта трудность вполне объяснима: договор поставки появился изначально как разновидность договора подряда. Поэтому существует несколько рекомендаций по разграничению предметов этих договоров.

Сложность в разграничении договора поставки и договора подряда возникает в том случае, когда договор поставки содержит ряд обязанностей поставщика оказывать покупателю комплекс услуг (монтаж, сборка, наладка). Н.И. Клейн советует учитывать при разграничении договоров основное содержание обязанностей участников сделки <*>. Иногда предлагается использовать другой критерий — количество передаваемого для обработки материала. Именно этот критерий упоминается в ст. 3 Венской конвенции 1980 г. <**>. Соответственно преобладание материала подразумевает юридическую форму — договор подряда.

———————————

<*> Клейн Н.И., Петров И.Н. Комментарий к Положениям о поставках продукции и товаров. М., 1978. С. 166.

<**> Вестник ВАС РФ. 1994. N 1.

Полагаем, что разграничение договоров следует проводить прежде всего по критерию объекта. Если покупатель имеет намерение приобрести товар (объект), а комплекс услуг по переработке, монтажу и т.д. для него второстепенен, то этот договор следует отнести к поставочным. При преобладании интереса покупателя к работам, нежели к объекту, договор признается подрядным. Но бывают уникальные ситуации, когда для покупателя важен и объект, и комплекс работ. Разумеется, такой договор называется смешанным (ст. 421 ГК РФ). Представляется, что это тип договора с двойным объектом. От договоров с двойным объектом следует отличать договоры с дополнительным комплексом услуг. В советском законодательстве договоры этой категории назывались договорами на оказание материально — технического снабжения. Несмотря на преобладающую роль поставочных отношений, в таких договорах существовал и комплекс услуг, оказываемых покупателю. Но услуги в подобных договорах носят второстепенный характер, что и отличает их от договоров с двойным объектом.

Как уже отмечалось, важнейшим элементом предмета договора поставки является объект, т.е. товар. Наряду с объектом договора существует ряд элементов структуры предмета, выполняющих особые функции в договоре. Это прежде всего ассортимент (наименование) товара. При характеристике ассортимента (наименования) возникают определенные проблемы. И первая из них — соотношение терминов «ассортимент» и «наименование». Сейчас в практике заметна тенденция сближения этих терминов. Насколько это оправданно? Ранее, в советском законодательстве, в предмете договора отдельной строкой выделялось наименование («трактор») и номенклатура (ДТ-75, заводской номер ___). В современных договорах термины «наименование» и «номенклатура» редко используются, а заводские номера вообще не указываются. Предмет договора упрощен. Описание товара сводится к фразе «трактора ДТ-75 в количестве ___ шт.». В то же время в ГК РФ между терминами «наименование» и «ассортимент» существует четкое различие. Статья 512 ГК РФ указывает, что «поставка товаров одного наименования в большем количестве, чем предусмотрено договором поставки, не засчитывается в покрытие недопоставки товаров другого наименования, входящего в тот же ассортимент». Следовательно, законодатель не только разграничивает эти понятия, но и сознательно расширяет объем понятия «ассортимент». Логика законодателя в данном случае представляется ошибочной. Наименование — это название, а ассортимент — это конкретизация по моделям, видам и т.д. Ассортимент не может быть шире наименования.

Вторая проблема связана с использованием понятия «ассортимент» в договоре поставки. Ассортимент — это термин розничной купли — продажи товаров. В договоре поставки (ст. 506 ГК РФ ориентирует на предпринимательские цели) должен использоваться термин «номенклатура», что подтверждается ст. 467 ГК РФ, где ассортимент определяется как виды, модели, размеры, цвета и иные признаки товара, т.е. делается привязка к потребительским товарам.

Новеллой ГК РФ стало понятие «одноименные товары» (ст. 522). Термин в статье не определен, но исходя из общего смысла нормы можно выделить основные признаки одноименных товаров:

— поставка их осуществляется между одними и теми же сторонами, но в рамках разных договоров;

— товары имеют одинаковое наименование;

— групповая и развернутая номенклатура товара различается по ряду признаков.

Для поставки одноименных товаров предусмотрен особый договорной режим, при котором главное — учитывать волю покупателя.

Законодательное регулирование вопросов

внешнеэкономической деятельности

Предмет поставки имеет специфику во внешнеэкономических договорах. При этом российское законодательство далеко не однозначно определяет сущность и структуру предмета экспортно — импортных сделок. Возвращаясь к проблемному определению товара как важнейшего элемента предмета поставки, следует обратиться к Закону РФ «О регулировании внешнеторговой деятельности» <*>. «Товар — это любое движимое имущество (включая все виды энергии) и отнесенные к недвижимому имуществу воздушные, морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты, являющиеся предметом внешнеторговой деятельности». Недостатки этого определения довольно существенны:

———————————

<*> СЗ РФ. 1995. N 42. Ст. 3923.

— смешиваются понятия «товар» и «предмет деятельности». При этом не учитывается, что предмет деятельности может быть шире предмета договора. В предмет деятельности может входить не только комплекс услуг, но и мотивы, цели участников сделки, договоренности, не отраженные в договоре;

— перечень «товаров» противоречит ГК РФ. Ведь в Кодексе предусмотрен раздельный договорной режим для недвижимости (договор купли — продажи недвижимости), для энергоснабжения;

— определение «товара» посредством термина «имущество» тоже дефектно. «Имущество» — структурно сложный термин, в содержание которого входят также имущественные права (активы и пассивы). Общеизвестно, что поставочные отношения не могут содержать в качестве предмета передачу имущественных прав. Подобные отношения регулируются договорами переуступки права требования или перевода долга.

Таким образом, на сегодняшний день проблема формулировки предмета экспортно — импортной сделки не решена.

При регулировании поставочных отношений во внешнеэкономической деятельности важное место занимает Конвенция ООН о договорах международной купли — продажи товаров, в которой термины «купля — продажа» и «поставка» употребляются как равнозначные. Несмотря на это, в название договора включено именно понятие купли — продажи, хотя он опосредует поставочные отношения. Особого раздела (статьи), регулирующего предмет договора, в Конвенции не существует. Все относящееся непосредственно к предмету и объекту договора сосредоточено в гл. 1 «Сфера применения и общие положения». В статье 2 Конвенции методом исключения обозначается круг объектов договора международной купли — продажи товаров:

«Настоящая Конвенция не применяется к продаже:

1. Товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего использования, за исключением случаев, когда продавец в любое время до или в момент заключения договора не знал или не должен был знать, что товары приобретаются для такого использования.

2. С аукциона.

3. В порядке исполнительного производства или иным образом в силу закона.

4. Фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, денег.

5. Судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке.

6. Электроэнергии».

Следует отметить, что в Конвенции неточно используется ряд терминов. Это выражается прежде всего в следующем:

— совершенно не разграничиваются понятия «купля — продажа» и «поставка»;

— не определяются названия для договорных отношений, касающихся тех товаров, которые не вошли в перечень объектов Конвенции.

В таком случае неясно, является ли международная сделка продажи электроэнергии куплей — продажей или нет.

Возможно, при подготовке Конвенции учитывался юридический лексикон нескольких стран, что и отразилось на терминологии этого документа.

Конвенция решает проблему соотношения предмета международной купли — продажи товаров и предмета толлинга. Основной разграничительный критерий — это количество давальческого сырья. Таким образом, «обязательство стороны поставить существенную часть материалов, необходимую для изготовления или производства товаров», свидетельствует о подрядном характере договора. Подобная позиция, некогда популярная в российской юридической литературе, немного устарела. Практические примеры наглядно свидетельствуют о более сложных договорных отношениях, в которых не так легко определить юридическую природу договора. Одним из таких примеров являются Общие условия экспортных поставок и монтажа машинного оборудования, разработанные Европейской экономической комиссией <*>. Этот договор более всего напоминает договор подряда. Даже стороны названы подрядчиком и покупателем. Предмет договора — это поставка товара с обеспечением комплекса услуг, а именно:

———————————

<*> Феонова Л.А. Из практики внешнеэкономической деятельности. СПб., 1998. С. 52.

— монтажные работы;

— проверка и испытание оборудования;

— подготовительные работы;

— обучение персонала;

— гарантийное обслуживание.

В данном примере комплекс услуг «перевешивает» поставочные обязательства, что и определяет большую склонность к подрядным отношениям. Но все же это договор поставки, хотя и нетипичный. Разграничительным критерием будет выступать волеизъявление покупателя. Каковы намерения покупателя, заключающего подобную сделку? В том случае, когда его воля направлена на приобретение комплекса услуг, договор следует отнести к подрядным. В противном случае это поставка. Скажем, нужно выяснить, является ли объект (товар или комплекс услуг) договора именно тем условием, без которого договор для покупателя теряет смысл. Если превалирует условие о товаре, то договор следует отнести к поставке. Современная судебная практика достаточно редко обращает внимание на соответствие названия договора его содержательной части. Попутно заметим, что в названиях большинства договоров сделка не конкретизируется. Указание на предмет сделки, например «договор на поставку продукции», в арбитражной практике равнозначно сожжению мостов. Впоследствии, при повороте судебного процесса, юристу будет трудно убедить суд в иной квалификации договора. Для этого потребуются убедительные доказательства того, что название договора не соответствует его сути.

В то же время арбитражная практика, отраженная в постановлениях Президиума ВАС РФ, редко указывает на классификационную принадлежность договора. В самом судебном процессе сделка с элементами различных договоров рассматривается как смешанный договор. Суд не вдается в подробности дальнейшего толкования правовой природы договора. Например, договор, заключенный между ОАО «Оренбургмолоко» и НТЦ «Конструктор — Сервис» на поставку машинно — технической продукции, был определен Президиумом ВАС РФ как смешанный <*>. Из материалов дела следует, что истец поручил ответчику выполнить работы по поставке и монтажу торгового павильона МТК-10мк. Президиум ВАС РФ указал, что в договоре содержатся элементы договора поставки и договора подряда, и соответственно применил регулирующие данные правоотношения нормы права. Это наглядный пример существования договоров с «двойным объектом». В данном случае истец в равной степени заинтересован и в поставке товаров, и в выполнении работ. Поэтому рассмотренная сделка именовалась просто договором, без уточнения предмета.

———————————

<*> Вестник ВАС РФ. 1999. N 5. С. 45.

Правильное определение предмета договора имеет важное значение для установления вида и нормы ответственности. В приведенном примере квалификация договора как подрядного означала бы для истца потерю возможности истребовать возмещение своих убытков по устранению недостатков выполненных работ, так как договором подряда (п. 1 ст. 723 ГК РФ) такое возмещение не предусмотрено.

При квалификации договора как смешанного к отношениям сторон можно применить ст. 475 ГК РФ. Если недостатки товара не были оговорены продавцом, то покупатель вправе по своему выбору потребовать от продавца соразмерного уменьшения покупной цены, безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок или возмещения своих расходов на устранение недостатков товара.

Следовательно, предмет договора — это определяющее начало всей сделки, указывающее на нормы права, применяемые к договору. Неоднозначное, двусмысленное, неопределенное обозначение предмета договора либо его сомнительное содержание позволяют в случае судебного спора повернуть ход процесса в другую сторону, дают возможность юристу коренным образом изменить суть арбитражного дела. В этих целях юристы сознательно идут на отказ от обозначения предмета договора, используя наиболее краткое его описание, тем самым способствуя появлению новых форм договоров, прежде всего внешнеэкономических.

Юридическая практика свидетельствует о том, что за последние два десятилетия договор внешнеэкономической поставки видоизменился <*>. В частности, выделяют следующие виды договора поставки машин:

———————————

<*> См.: Феонова Л.А. Указ. соч.

— традиционный договор поставки машин;

— торговля комплексным оборудованием для целого предприятия;

— торговля машинами и средствами транспорта в разобранном виде.

Особую роль в договорных отношениях играет техническая документация. Можно с уверенностью сказать, что техническая документация — это существенная часть предмета договора. Собственно, все характеристики товара отражаются именно в технической документации. Ввиду объемности технической документации ее выносят в отдельное приложение к договору. Специфика именно этого вида договора в его предмете. Поставщик не ограничивает свои обязанности исключительно поставкой (передачей) товара. Как правило, в предмет договора также входят:

— техническое обслуживание;

— обучение специалистов;

— поставка запчастей к эксплуатируемым машинам в бесперебойном режиме.

При этом различают три уровня технического обслуживания: предпродажный, включающий создание демонстрационных залов, консигнационных складов запчастей, организацию учебных центров, подготовку местных специалистов, подготовку рекламных материалов; гарантийный и послегарантийный, включающие своевременный и качественный ремонт оборудования, замену дефектных запчастей и узлов, обеспечение запчастями, проведение осмотров и испытаний.

Иногда эти работы выносят в отдельный контракт. В противном случае наблюдается симбиоз договора на оказание возмездных услуг и договора поставки.

Требования к структуре договора внешнеэкономической поставки определены, в частности, в Рекомендациях по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов, утвержденных МВЭС России 29 февраля 1996 г. <*>. Предмет контракта состоит из трех частей. Это:

———————————

<*> Экономика и жизнь. 1996. N 44.

— наименование и полная характеристика товара. Полное коммерческое наименование товара, ассортимент, размеры, модели, комплектность, страна происхождения товара и другие данные, необходимые для описания товара, включая ссылки на международные и/или национальные стандарты продукции;

— тара / упаковка, маркировка товара. Наименование тары или упаковки в соответствии с международным классификатором «Коды для видов груза, упаковок и материалов упаковок». Описание товара и требования к его маркировке;

— объем, вес, количество товара. Объем груза, его вес с упаковкой (брутто) или без нее (нетто) в согласованных единицах измерения. В случае необходимости указывается количество товара в единицах измерения в соответствии с таблицей единых измерений, приведенной в Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД).

Порядок оформления и учета паспортов бартерных сделок <*> имеет определенное сходство с рекомендациями относительно предмета договора. В графе «Наименование товара» указываются код и наименование по ТН ВЭД; в графе «Единица измерения» — сокращенное наименование единицы и далее количество экспортируемого товара. Следует отметить, что и Рекомендации по минимальным требованиям, и Порядок являются нормативными актами внутреннего законодательства РФ. Несмотря на это, ряд нестыковок с ГК РФ очевиден, что связано с особым кругом внешнеэкономических отношений по поставке. ГК РФ как регулятор гражданско — правовых отношений ориентирован прежде всего на регламентацию внутренних отношений и, как правило, между резидентами РФ. Экспортно — импортные операции не могут быть опосредованы ГК РФ, да и Кодекс на это не рассчитан.

———————————

<*> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 1997. N 1.

Предмет и объект поставки в законодательстве СНГ

Появление новых норм в российском праве — явление закономерное. При поставочных отношениях России с дальним зарубежьем принято делать отсылку к праву страны, применяемому в данном контракте. Но по ряду причин международное частное право стало непригодным для регулирования договорных отношений со странами Содружества, в том числе в связи с появлением массива законодательных актов СНГ. В рамках этого законодательства решается ряд вопросов, касающихся подсудности хозяйственных споров, порядка заключения сделок и существенных условий договоров. Право, опосредующее правовые отношения с организациями стран СНГ, как правило, не считают самостоятельной отраслью права, а лишь частью международного частного права. Насколько это правомерно?

Анализ законодательных актов свидетельствует о самостоятельной природе правовых норм, регламентирующих отношения со странами СНГ. В качестве объекта анализа возьмем предмет как реквизит договора поставки между странами СНГ.

Соглашение от 20 марта 1992 г. «Об общих условиях поставок товаров между организациями государств — участников СНГ» <*> выделяет два вида поставочных отношений:

———————————

<*> Бюллетень международных договоров. 1993. N 4.

1) прямые договора между поставщиком и покупателем;

2) договора в рамках межгосударственных соглашений.

Второй вид больше относится к праву публичному и соответственно имеет усложненную договорную структуру предмета.

Непосредственно поставочные отношения — это прямые договорные связи между поставщиком и покупателем. Предмет договора в данном случае — это «товары народного потребления и производственно — техническая продукция… Предприятия свободны в выборе предмета договора» <*>.

———————————

<*> Бюллетень международных договоров. 1993. N 4.

Что касается предмета межгосударственных договоров, то он регулирует государственные нужды, потребности в каком-либо виде продукции. Процесс согласования номенклатуры поставок более длительный, оформляется при помощи заказов — спецификаций с использованием жестких мер не только договорной, но и административной ответственности.

Соглашение 1992 г. заложило фундамент правового регулирования поставочных отношений в СНГ. Договорной работе между предприятиями стран СНГ часто препятствовали различия правового режима в законодательных базах участников. Ведь за короткий период существования СНГ практически все его участники разработали свои нормативные акты, для которых не было коллизионных норм. Возникла необходимость в унификации хозяйственного законодательства стран СНГ. В том же 1992 г. было заключено Соглашение «О принципах сближения хозяйственного законодательства государств — участников Содружества» <*>. Стороны договорились проводить работу по сближению законодательства, регулирующего хозяйственную деятельность, по следующим направлениям:

———————————

<*> Бюллетень международных договоров. 1993. N 10.

— гражданское законодательство;

— законодательство, регулирующее межгосударственное движение товаров и услуг;

— законодательство о внешнеэкономических отношениях, включая законодательство об иностранных инвестициях.

«По вопросам, не урегулированным хозяйственным законодательством, Стороны согласились временно применять нормы законодательства бывшего СССР в части, не противоречащей конституциям и национальному законодательству Сторон» <*>. Таким образом, был определен курс на создание унифицированной базы законодательства стран СНГ. Очень важно отметить иерархию основных источников новой отрасли права:

———————————

<*> Бюллетень международных договоров. 1993. N 10.

— унифицированные нормы Содружества;

— конституции и национальное законодательство стран СНГ;

— правовые нормы СССР.

Уже в 1993 г. новое законодательство стало обретать собственную лексику: «кооперационные товары», «кооперированные поставки». Причем к понятию «кооперация» эти термины не имели никакого отношения. «Под поставками товаров по кооперации понимаются поставки сырья, материалов, узлов, деталей, запчастей, заготовок, полуфабрикатов, комплектующих и других изделий отраслевого и межотраслевого назначения, технологически взаимосвязанных и необходимых для совместного изготовления конечной продукции». Это определение вполне отражает суть нового предмета договора поставки. Признаки предмета:

— взаимопоставки изделий;

— технологическая связь производств;

— процесс поставки сырья не носит характера толлинга (конечная продукция остается у покупателя);

— конечная продукция изготавливается совместными усилиями.

Эти четыре признака и обусловили появление нового термина для объекта договора поставки — «кооперационные товары», т.е. товары, изготовленные совместными усилиями.

Юридическая техника не позволяет произвольно оперировать определениями, ведь употребление терминов в новом значении может привести к неоднозначному толкованию условий договора. Поэтому договаривающиеся стороны решили «организовать работу по координации и сближению норм национального законодательства» <*>, делая акцент на разработке типовых договоров и соглашений.

———————————

<*> Бюллетень международных договоров. 1993. N 10.

Протоколом от 15 апреля 1994 г. «О механизме реализации Соглашения об общих условиях осуществления и механизме поддержки развития производственной кооперации предприятий и отраслей государств — участников СНГ» <*> было утверждено Примерное соглашение о производственной кооперации. Статья 4 Соглашения совершенно по-новому регулирует предмет договора. Первоначально стороны согласуют перечни выпускаемых ими взаимопоставляемых товаров (по номенклатуре и объему) и виды предоставляемых услуг. Таким образом, номенклатура товара, его количество и услуги согласуются заранее. Контракт о поставках товаров по кооперации заключается позже. Примерное соглашение применялось сторонами на практике. Так, между Правительством РФ и Правительством Республики Казахстан было заключено Соглашение о взаимных поставках сельскохозяйственной техники и совместном использовании имеющихся мощностей предприятий сельхозмашиностроения от 24 декабря 1996 г. <**>. К Соглашению прилагалась номенклатура поставляемой техники.

———————————

<*> Бюллетень международных договоров. 1995. N 6.

<**> Письмо ГТК России от 24 декабря 1996 г. N 01-15/22893.

Возникновение новой отрасли права — права СНГ не могло не отразиться на прямых договорах. Если осуществлялись поставки на территории России, то, безусловно, применялось право России. При поставках в страны СНГ возникали трудности в договорной работе. Как правило, более сильная сторона диктовала условия договора и соответственно применяла к договору свое национальное право. На определенном этапе развития хозяйственных отношений подобная ситуация стала невыгодной. Коммерческий оборот требует хотя бы формального равенства сторон. Юридические службы предприятий вынуждены были создавать нетиповые формы договоров, предназначенных для работы с контрагентами из СНГ. В таких договорах часто использовались ассимилированные нормы права. И прежде всего это отразилось на предмете договоров. Структура предмета договора поставки была упрощена и выглядела следующим образом:

— наименование товара;

— обозначение развернутой номенклатуры, количества, ГОСТа, цены в спецификации;

— приложение N 1 (спецификация);

— приложение N 2 (протокол цен);

— минимальное количество дополнительных услуг.

Это структура обычного договора поставки. Существенной особенностью его предмета является акцентирование внимания не на объекте договора, а на условиях, определяющих количество и цену. И это несмотря на то, что цена не является существенным условием договора. Нередко спецификацию заменяют заявкой. Возможно также соединение в одном документе приложения N 1 и приложения N 2. Сам объект договора варьируется по названиям применительно к машинно — технической продукции. Чаще всего используются названия общего характера, например «изделия», «товары», «продукция». Раскрытая формулировка названия товара встречается редко. Например: «Предприятие» производит встречную поставку «Обществу» тракторов МТЗ 80л УК — 8 шт., МТЗ 80л — 7 шт., МТЗ 82л УК — 7 шт., МТЗ 82л — 8 шт.; по входной цене с 5% наценкой».

Чем вызвано упрощение формулировок объекта договора? Прежде всего ускорением темпа договорной работы. Цель предприятия — увеличить оборачиваемость денежной массы. Первая ступень — ускорение процесса изготовления и реализации своего товара. Следовательно, при заключении договора поставки стороны лишь ориентировочно знают о наименовании и номенклатуре объекта договора. Лишь позже, при согласовании спецификаций (это может быть через несколько месяцев после заключения договора), будет четко определен объект договора. Возможен и другой вариант. Покупатель уже после заключения договора направляет заявку поставщику с указанием той продукции, которую он хотел бы получить. Поставщик, исходя из наличия товара на складе, выполняет заявку целиком или частично. Таким образом, объект договора во втором случае формируется после заключения договора. Специфика подобных договорных отношений связана с трудностями перехода предприятий к рыночным отношениям, необходимостью бороться за выживание.

Нередко в предмет договора вносят условия, вообще к нему не относящиеся, например сроки поставки, конкретную цену, расчет НДС и т.д.

Договоры переходного периода не отличаются терминологической точностью. Скажем, машинно — техническую продукцию как объект договора называют ТНП (розничная торговля). В другом случае наименование машинно — технической продукции раскрывают через ассортимент. Выше отмечалась необходимость использования этого термина только в розничной купле — продаже товаров.

Даже структура предмета поставки в таких договорах подвергается изменениям, например в договоре с украинским предприятием.

«1. Предмет договора.

1.1. Общество поставляет Предприятию металлопрокат круг 10 — 28 сталь 15 — 50 горячекатаный по цене завода — изготовителя с 5% наценкой. Грузоотправителем Общества является Криворожский металлургический комбинат. Приемка товара по качеству и количеству, сортаменту производится представителем предприятия в г. Кривой Рог.

1.2. Предприятие производит встречную поставку Обществу тракторов МТЗ 80л УК по входной цене с 5% наценкой. Грузоотправителем Предприятия является Минский моторный завод».

Характеристика предмета этого договора:

— нет полного наименования тракторов или ссылки на спецификацию;

— не указано количество продукции;

— употреблен термин «сортамент»;

— совершенно излишне помещена информация о цене и грузоотправителях, приемке продукции;

— произошло смешение терминов «продукция» и «товар».

Нередко во внешнеэкономической деятельности российская сторона применяет законодательные акты своего контрагента из СНГ. Подобный психологический прием позволяет быстрее подписать договор, а иногда даже получить уступку в цене.

Относящиеся к данному вопросу нормы ГК Украины <*> во многом соответствуют нормам ГК РСФСР 1964 г. Применительно к предмету договора поставки ГК Украины ничего нового не предусматривает. Такие нормы национального права знакомы российским юристам.

———————————

<*> ГК Украины. Харьков, 1998. С. 58.

В белорусском законодательстве произошли глубокие изменения. Постановлением Кабинета министров Республики Беларусь от 8 июля 1996 г. было принято Положение о поставках товаров в Республику Беларусь. Предмет договора в Положении обозначен через следующие категории:

— наименование товара;

— количество;

— ассортимент;

— качество;

— комплектность.

В такой структуре предмета ассимилированы советские нормы права и нормы международного частного права. В Положении встречается распространенная ошибка — использование понятия «ассортимент» вместо понятия «номенклатура», т.е. не учитывается оптовый характер поставки, ее предпринимательская направленность.

Понятие договора поставки, приведенное в Положении, одинаково с ГК РФ определяет назначение товара: использование в предпринимательских целях, не связанных с личным (домашним, семейным) потреблением. Объектом договора поставки также могут быть уже готовые товары или те, которые будут изготовлены в будущем.

Объектом договора поставки по белорусскому законодательству могут быть любые вещи, за исключением:

— единых имущественных комплексов;

— зданий, сооружений, недвижимого имущества;

— ценных бумаг;

— валюты;

— энергетических и других ресурсов, снабжение которыми происходит через присоединенную сеть.

Использование белорусского законодательства в договорах поставки не представляется затруднительным, поскольку ничего принципиально нового в этих нормах нет. Большинство норм, как уже говорилось, представляют собой компиляцию советских законов, российских правовых норм и международного частного права. Например, формулировка назначения товара заимствована из Венской конвенции 1980 г. Соответственно, для правоприменителя белорусское право достаточно удобно.

Выводы

Соединяя нормы различных отраслей российского и зарубежного права, правоприменительная практика идет по пути создания типовых договоров. Практически в каждой хозяйственной организации имеются свои бланки договоров «многоразового использования». Для составления предмета типового договора поставки можно предложить следующую схему.

Структура договора поставки

1. Вводная часть.

2. Основная часть (описание объекта).

3. Факультативная часть.

4. Список приложений.

Вводная часть предмета — это непосредственное название договора, например «Договор на поставку». Чаще всего вводная часть предмета отсутствует. Как уже отмечалось, это выгодно в том случае, если возникнет необходимость варьирования классификации договора в судебном споре. Поэтому от названия договора остается только слово «договор». Развернутая вводная часть характерна для генеральных договоров, не предусматривающих лавирования. Например: «Годовой договор на поставку машинно — технической продукции на 2001 год». Таким образом, уже в вводной части договора указывается общее название предмета договора.

Основная часть предмета полностью посвящена описанию объекта договора и его существенных характеристик.

— Первый элемент — это общее наименование объекта. Обычно это коммерческое наименование товара, например «трактора», «запчасти», «крепежные изделия», «палец звена гусеницы (траки)» и т.д. Рекомендуется использовать специальную лексику из ГОСТов, стандартов либо общеизвестное наименование товаров.

— Второй элемент объекта — это указание на номенклатуру объекта со ссылкой на групповую или развернутую номенклатуру в спецификации или заявке. Спецификация подчас является наиболее всеобъемлющей характеристикой объекта договора.

Как правило, на предприятиях имеются отпечатанные в типографии готовые бланки спецификаций. Спецификация представляет собой таблицу с графами «Порядковый номер», «Наименование», «Количество», «Единица измерения», «Цена за 1 шт.», «Общая цена с НДС», «Разбивка сроков поставки по кварталам». В спецификации может быть сделана отсылка к ГОСТам, ТУ, СТП, иным стандартам, каким-либо приложениям. Продукцию необходимо описывать наиболее полным образом, а также указывать изготовителя продукции.

Обычно такое описание дается в самом договоре, например: два трактора ДТ-75 с ОАО «Павлодарский тракторный завод», Республика Казахстан». Указание на страну — изготовителя необходимо при пересечении таможенной границы России. Расширенная номенклатура продукции обычно не умещается в самом договоре, поэтому ее выносят в приложение. При поставке сложной техники в качестве такового выступают техническая документация, чертежи, акты предварительных испытаний, акты лабораторных предварительных исследований и т.д.

— Третий элемент объекта — указание на количество товара. Количество наряду с наименованием товара признается ГК РФ существенным условием договора поставки. Количество товара раскрывается через следующие его характеристики:

— обозначение единицы измерения;

— вес нетто и брутто;

— ссылка (при необходимости) на ТН ВЭД;

— допускаемый по соглашению сторон процент недогруза, не считающийся недопоставкой.

— Четвертый элемент объекта — краткое указание на нормативы качества. Это обозначение объекта используется только в том случае, когда одна из сторон намерена включить в договор особые требования по качеству продукции. Например, покупатель ставит продавца (поставщика) в известность о своих целях, в соответствии с которыми приобретается продукция. Основные условия, относящиеся к качеству, выносятся в отдельную главу договора.

Факультативная часть предмета (или комплекс услуг) не всегда присутствует в договоре. Чаще всего комплекс услуг обозначается во внешнеэкономических договорах. Особенно выражено это условие в смешанных договорах, при соединении договора поставки с договором подряда. Элементами (подвидами) сектора услуг, в частности, являются:

— техническое обслуживание объекта поставки;

— поставка запчастей;

— обучение специалистов;

— организация рекламной кампании и т.д.

Наконец, последняя часть предмета — список приложений присутствует во всех технических договорах. Это объясняется особой сложностью объекта. Машинно — техническую продукцию практически невозможно описать в двух — трех предложениях договора. Поэтому все ее характеристики обозначаются в приложениях. Поскольку перед заключением договора поставки всегда проводят проверочные испытания и лабораторные исследования, то к нему прилагают акты исследований и испытаний как образцы, которым должна соответствовать продукция. В качестве обязательного приложения необходимы чертежные материалы, ГОСТы, стандарты. При утверждении на предприятии своих СТП, как правило, прилагают их тексты. Эти приложения характеризуют предмет договора. Все остальные приложения, например протокол о согласовании цен, график (разнарядка) поставки, заявка об отгрузочных реквизитах, к предмету договора отношения не имеют.

Таким образом, предмет договора поставки продукции имеет сложную структуру.

В настоящее время можно с уверенностью утверждать, что договор поставки резко выделяется среди всего массива российских договоров, и в первую очередь благодаря индивидуальной регламентации предмета договора. Несомненно, что договор поставки — это не подвид договора купли — продажи, а самостоятельный договор. О необходимости особого правового регулирования этого договора свидетельствует прежде всего структура его предмета.