Реализация продукции и правовой режим выручки при исполнении соглашений о разделе продукции

04-03-19 admin 0 comment

Шарифуллина А.
Право и экономика, 2000.


Шарифуллина Айгуль Фаитовна

Кандидат юридических наук. Специалист по предпринимательскому (хозяйственному) праву.

В 1996 г. окончила Московскую государственную юридическую академию. Старший эксперт юридического департамента ОАО «Газпром».

Имеет ряд публикаций: «Стабильность условий договора — основа стимулирования инвестиций в России» (Законодательство и экономика. 2000. N 4), «Особенности возмещения затрат при разделе продукции» (Закон. 2000. N 8), «Российская Федерация как сторона соглашения о разделе продукции» (Нефть, газ и право. 2000. N 1).

Соглашения о разделе продукции (далее — СРП) являются особой договорной формой недропользования в Российской Федерации. По условиям СРП государство предоставляет инвестору исключительные права на пользование недрами на определенном участке, а инвестор осуществляет разработку предоставленных недр за свой счет и на свой риск. После начала промышленной добычи минерального сырья инвестор получает право на компенсацию затрат на разработку месторождения. Оставшаяся после возмещения инвестору затрат продукция является прибыльной и подлежит разделу между сторонами в соответствии с условиями СРП. Инвестор обязан платить налог на прибыль со своей доли прибыльной продукции.

В процессе реализации СРП инвестор приобретает право собственности на определенный объем продукции, который складывается из компенсационной продукции, части прибыльной продукции, так называемого аплифта и пр. Инвестор вправе самостоятельно распоряжаться продукцией, принадлежащей ему на праве собственности: перерабатывать, использовать для собственных нужд, реализовывать на внутреннем или внешнем рынке.

Минеральное сырье, принадлежащее инвестору на праве собственности, может быть вывезено с таможенной территории России без количественных ограничений экспорта. При введении количественных ограничений экспорта следует учитывать выполнение Российской Федерацией своих обязательств по СРП (ст. 15 Федерального закона от 13 октября 1995 г. N 157-ФЗ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» <*>). К сожалению, подобные права инвесторов не были закреплены в специальном Федеральном законе от 14 апреля 1998 г. N 63-ФЗ «О мерах по защите экономических интересов Российской Федерации при осуществлении внешней торговли товарами» <**>. В указанный Закон требуется внести дополнения для приведения его в соответствие с Законом «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» и Федеральным законом от 30 декабря 1995 г. N 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» (далее — Закон о СРП).

———————————

<*> СЗ РФ. 1995. N 42. Ст. 3923.

<**> СЗ РФ. 1998. N 16. Ст. 1798.

В печати была высказана точка зрения, заключающаяся в том, что подобное привилегированное положение инвесторов противоречит основному принципу государственного регулирования внешнеторговой деятельности, определяющему равенство участников этой деятельности <*>. Можно согласиться с утверждением о том, что соглашения о разделе продукции не могут регулировать порядок экспорта произведенной продукции, поскольку с момента ее раздела действие СРП уже не распространяется на продукцию, поступившую в собственность инвестора. На эту часть продукции распространяется общий правовой режим. Однако следует обратить внимание на то, что привилегированное положение инвесторов в СРП закрепляется не самим соглашением, а нормой федерального закона. Следовательно, его положения будут применяться независимо от того, прописаны они в тексте соглашения или нет. К тому же мнение, что режим СРП действует только до момента раздела продукции, является справедливым. Отсюда можно сделать следующий вывод: правовое регулирование экспорта принадлежащей инвестору продукции самим соглашением не имеет юридической силы. Оно должно осуществляться в соответствии с нормами действующего законодательства. Применительно к преимущественному положению инвесторов по отношению к другим экспортерам следовало бы отметить приоритетность проектов СРП для экономики России, а предоставление дополнительных прав инвесторам служит еще одной гарантией возврата вложенных ими средств.

———————————

<*> См.: Пашин В. О пользовании недрами на условиях соглашений о разделе продукции // Финансовая газета. 1999. N 24.

На инвесторов распространяется общий порядок оформления товаров при пересечении таможенной границы Российской Федерации, за исключением уплаты таможенных пошлин, от которых освобождены все товары, вывозимые по условиям СРП (ч. 2 ст. 111 ТК РФ) <*>. При экспорте энергоресурсов трубопроводным транспортом учитываются особенности их оформления, установленные Инструкцией о таможенном оформлении товаров, перемещаемых трубопроводным транспортом и по линиям электропередач, утвержденной Приказом ГТК России от 30 октября 1995 г. N 652 <*>.

———————————

<*> Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1993. N 31. Ст. 1224.

<**> Российские вести. 1995. N 218.

Энергоресурсы подлежат декларированию таможенным органам, которые производят таможенное оформление. Как одну партию можно декларировать товары, поставляемые по одному договору в течение календарного месяца. При этом не требуется специального разрешения таможенного органа.

При осуществлении предпринимательской деятельности, в том числе недропользования, на основе лицензионного соглашения предприниматель, экспортируя товары за пределы таможенной территории Российской Федерации, подвергается жесткому таможенно — банковскому контролю, направленному на обеспечение своевременного возврата валютной выручки в полном объеме на территорию России.

В целях усиления валютного регулирования со стороны государства, борьбы с нелегальной утечкой капиталов за границу, предотвращения сокрытия средств от налогообложения государство устанавливает определенные ограничения на осуществление инвесторами — резидентами валютных операций.

Инвестор — резидент обязан получить лицензию (разрешение) Банка России на осуществление всех валютных операций, связанных с движением капитала, в частности на предоставление и получение отсрочки платежа на срок более 180 дней по экспорту товаров в соответствии с п. 10 ст. 1 Закона РФ от 9 октября 1992 г. N 3615-1 «О валютном регулировании и валютном контроле» <*> и письмом Банка России от 31 января 1995 г. N 12-3c-10/7392. Средний срок получения каждой лицензии — до двух месяцев <**>. При этом порядок обжалования отказа в выдаче лицензии действующим законодательством не урегулирован. В результате обязанность получения разовых разрешений на вывоз капитала является дополнительным обременением для хозяйствующих субъектов.

———————————

<*> Российская газета. 1992. 4 ноября.

<**> См.: Бублик В. Законодательство о валютном регулировании: Практика применения. Неэффективность действующего законодательства // Хозяйство и право. 1997. N 3. С. 44 — 58.

В соответствии с совместной Инструкцией Банка России N 86-И и ГТК России N 01-23/26541 от 13 октября 1999 г. «О порядке осуществления валютного контроля за поступлением в Российскую Федерацию выручки от экспорта товаров» <*> для реализации валютного контроля за получением выручки от экспорта товаров оформляются два дополнительных документа, обязательных для заполнения экспортерами — резидентами при осуществлении экспортных операций: паспорт сделки и учетная карточка таможенно — банковского контроля.

———————————

<*> Вестник Банка России. 1999. N 70 — 71.

При осуществлении валютного контроля таможенными органами проводятся целевые проверки экспортеров на предмет выявления возможных фактов непоступления валютной выручки. В случае подтверждения данных фактов применяются санкции, установленные, в частности, ст. 273 ТК РФ, а именно: наложение на экспортера штрафа в размере от 100 до 200% стоимости товаров с взысканием стоимости таких товаров.

Валютная выручка от экспорта или реализации товара должна в полном объеме и в установленные сроки зачисляться на счет в уполномоченном банке, в котором оформлялся паспорт сделки, на территории Российской Федерации. Зачисление экспортной выручки в иностранной валюте на счета банков — нерезидентов за рубежом возможно только при наличии у экспортера специального разрешения Банка России.

При осуществлении экспортных операций в рамках СРП инвесторы — резиденты уравниваются в правах с нерезидентами. Все инвесторы, участвующие в СРП, имеют право на неограниченный экспорт принадлежащей им продукции без обязательств возврата выручки в Российскую Федерацию. В случае реализации ими своей продукции или ее части на территории России инвесторы имеют право на беспрепятственный перевод полученных доходов за границу (ст. 11 Федерального закона от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»).

Приведенные положения являются законодательно установленными гарантиями, предоставляемыми иностранным инвесторам российским государством. Они действуют в любой сфере деятельности иностранных инвесторов. Для российских инвесторов подобные права предоставлены только в рамках соглашений о разделе продукции и на основе законодательства о СРП (п. 2 ст. 9, ст. 15 Закона о СРП).

Вся выручка инвестора должна храниться на специальных банковских счетах в рублях и (или) иностранной валюте в банках на территории Российской Федерации и (или) на территориях иностранных государств (п. 1 ст. 15 Закона о СРП). Следовательно, инвестор может иметь в различных государствах несколько счетов в разных валютах, используемых исключительно для целей выполнения работ по соглашению о разделе продукции. С этих банковских счетов инвестор должен оплачивать любые расходы по реализации СРП, а в случаях, предусмотренных соглашением, уплачивать налог на прибыль и платежи за пользование недрами. С любого специального банковского счета инвестор может предоставлять средства в иностранной валюте и в рублях для удовлетворения потребности в наличных средствах в целях исполнения своих обязательств, включая выплаты подрядчикам, поставщикам, перевозчикам и другим лицам, участвующим в выполнении работ по СРП на основе договоров с инвестором.

Остаток средств на счетах находится в свободном распоряжении инвестора.

Законодательство не оговаривает порядок открытия счетов в иностранных банках инвесторами — резидентами, являющимися участниками СРП. Можно предположить, что сохраняется действующий для всех резидентов порядок, требующий получения специального разрешения Банка России (письмо Банка России от 29 июля 1994 г. N 103) <*>. Однако возможность привлечения иностранного юридического лица в качестве оператора проекта позволяет избежать этой процедуры — в подобном случае счетами оператора — нерезидента будет манипулировать инвестор, который избежит при этом необходимости получать разрешение Банка России на открытие таких счетов и проведение по ним операций. Следовательно, для более полного контроля за действиями инвесторов — резидентов необходимо ввести не разрешительный, а уведомительный порядок открытия счетов за пределами Российской Федерации для целей исполнения СРП. Это позволит более полно контролировать деятельность инвестора и уравняет в правах резидентов и нерезидентов. К тому же введение упрощенной системы открытия заграничных счетов не будет стимулировать инвестора к применению «обходных» маневров, а следовательно, сделает его деятельность более прозрачной для государства как стороны соглашения о разделе продукции.

———————————

<*> Экономика и жизнь. 1994. N 34.

Необходимо также внести изменения в валютное законодательство для приведения его в соответствие с законодательством о СРП в вопросах свободного распоряжения инвестором — резидентом валютной выручкой от проекта, в частности его права оставлять валюту на заграничных счетах. Из-за несоответствия этих законодательств инвестор будет вынужден на каждую сделку получать разрешение Банка России, которое погашается совершением сделки <*>. Особый статус участников СРП также не нашел своего отражения в нормативных актах Банка России, регулирующих валютные операции резидентов на внутреннем валютном рынке России (указание Банка России от 20 октября 1998 г. N 383-У «О порядке совершения юридическими лицами — резидентами операций покупки и обратной продажи иностранной валюты на внутреннем валютном рынке Российской Федерации») и нерезидентов в валюте Российской Федерации (Инструкция Банка России от 16 июля 1993 г. N 16 «О порядке открытия и ведения уполномоченными банками счетов нерезидентов в валюте Российской Федерации» <**>). Возможно, это связано с тем, что подписание соглашений о разделе продукции носит на данный момент исключительный характер. Несмотря на обширную правовую базу, на сегодняшний момент подписано только одно СРП в соответствии с действующим законодательством, следовательно, нет практики применения законодательства, в том числе и валютного, в режиме СРП. Скорее всего, подобный пробел будет ликвидирован с началом реализации хотя бы нескольких проектов СРП.

———————————

<*> См.: Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций. М.: Юристъ, 1997. С. 377.

<**> Экспресс — Закон. 1997. N 14.

Ведение расчетов со специальных банковских счетов позволяет государственной стороне контролировать доходы и расходы инвестора. Ведение расчетов по нескольким счетам в разных валютах, открытых в различных государствах, позволяет инвестору ускорить процесс реализации СРП, используя наиболее удобные и выгодные схемы оборота капитала. Однако в нормативных актах необходимо детализировать порядок отчетности инвестора и оператора по счетам в заграничных банках. На сегодняшний день не только не регламентирован особый порядок открытия и ведения счетов инвесторами — резидентами в иностранных банках, но и отсутствуют сроки и порядок предоставления инвесторами отчетности о движении средств на этих счетах. Может сложиться ситуация, когда инвестор, преодолев бюрократические барьеры, получает право на открытие счетов за границей, а после этого, опираясь на отсутствие нормативного регулирования порядка контроля и используя законодательно закрепленное право на свободное распоряжение средствами, находящимися на собственных счетах, уходит от контроля государства и как органа публичной власти, и как стороны соглашения.

Возможность инвестора использовать валютные средства, находящиеся за пределами Российской Федерации, делает нецелесообразным проведение мероприятий таможенно — банковского валютного контроля за импортными операциями (совместная Инструкция Банка России N 30 и ГТК России N 01-20/10538 от 26 июля 1995 г. «О порядке осуществления валютного контроля за обоснованностью платежей в иностранной валюте за импортируемые товары»). Однако законодательство не содержит прямых указаний на отмену такого контроля, что вынуждает российских инвесторов оплачивать импортные поставки товаров со счетов, находящихся за пределами России.

Российские инвесторы, а также юридические лица, участвующие в выполнении работ по СРП на основе договоров с инвестором (оператор, подрядчики, поставщики, перевозчики и др.), освобождаются от обязательной продажи на валютном рынке Российской Федерации части выручки в иностранной валюте, полученной при выполнении работ по СРП, что является логическим следствием предоставленного инвестору права получать и хранить выручку в иностранной валюте как на территории России, так и на территории других государств. В то же время другие лица, участвующие в реализации СРП, наравне с инвесторами получают дополнительные льготы по сравнению с юридическими лицами, ведущими предпринимательскую деятельность в обычных условиях.

Наделение российских инвесторов указанными преимущественными правами направлено на уравнивание их статуса со статусом иностранных инвесторов, на которых валютный контроль не распространяется. Не имея таких прав, российские инвесторы для участия в СРП были бы вынуждены создавать новые юридические лица под иностранной юрисдикцией.

Особый статус участвующих в СРП инвесторов — резидентов при осуществлении операций, подлежащих таможенно — банковскому экспортному и импортному контролю, закреплен только нормами ст. 9 и 15 Закона о СРП. Дополнения, внесенные в Закон РФ от 21 мая 1993 г. N 5003-1 «О таможенном тарифе» и в ТК РФ, касаются исключительно освобождения инвесторов от уплаты таможенных пошлин (ст. 5, 12 Федерального закона от 10 февраля 1999 г. N 32-ФЗ «О внесении в законодательные акты Российской Федерации изменений и дополнений, вытекающих из Федерального закона «О соглашениях о разделе продукции»). Для избежания самовольного толкования органами валютного контроля норм законодательства о СРП необходимо внести изменения во все нормативные акты, регулирующие контроль за экспортно — импортными операциями.

Из вышеизложенного можно сделать следующие важные выводы.

1. Все инвесторы, в том числе резиденты, участвующие в СРП, имеют право на неограниченный экспорт принадлежащей им продукции без обязательств возврата валютной выручки в Российскую Федерацию. Следовательно, на них не распространяются требования таможенно — банковского экспортного и импортного контроля. Однако для эффективной реализации заявленного условия необходимо внесение соответствующих изменений в валютное и таможенное законодательство.

2. Необходимо предусмотреть уведомительный порядок открытия счетов за пределами России резидентами для реализации соглашений о разделе продукции.

3. Требуется детальная регламентация порядка отчетности инвестора и оператора по счетам в иностранных банках.