Правовое регулирование корреспондентских отношений банков

04-03-19 admin 0 comment

Кутузов И.М.
Электронный ресурс, 2000.


Кутузов И.М., заместитель Председателя Правления АКБ «ИРОНБАНК».

Банковская деятельность носит многообразный характер. Наряду с правоотношениями коммерческих банков с клиентами, Банком России, другими государственными организациями важную роль в функционировании банковской системы играют межбанковские связи и операции. Согласно ст. 28 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» коммерческие банки могут привлекать и размещать друг у друга средства в форме вкладов (депозитов), кредитов, осуществлять расчеты через создаваемые расчетные центры и корреспондентские счета, открываемые друг у друга.

Правовой основой для возникновения обязательств по межбанковским операциям является договор, к которому применимы положения Гражданского кодекса Российской Федерации о договорах (подраздел 2 раздела III «Общие положения о договоре»), о сделках (подраздел 4 раздела I «Сделки и представительство»). Кроме того, каждая форма межбанковских операций дополнительно регулируется соответствующими главами Гражданского кодекса РФ, нормативными актами Банка России.

Среди межбанковских договоров следует выделить договоры об установлении корреспондентских отношений (договоры корреспондентского счета). Данный договор рассматривается как разновидность договора банковского счета. Согласно ст. 860 Гражданского кодекса РФ «Счета банков» на корреспондентские счета, корреспондентские субсчета, другие счета банков распространяются положения главы 45 Гражданского кодекса «Банковский счет», если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или установленными в соответствии с ними банковскими правилами. Указанные положения предусматривают, что по договору банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый владельцу счета, денежные средства, выполнять распоряжения владельца счета о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведение других операций по счету. Банк вправе использовать имеющиеся на счете денежные средства, гарантируя право клиента беспрепятственно распоряжаться этими средствами. Права лиц, осуществляющих от имени клиента распоряжения о перечислении и выдаче средств со счета, удостоверяются путем предоставления банку документов, предусмотренных законом, банковскими правилами и договором. В частности, договором может быть предусмотрено удостоверение прав распоряжения денежными суммами на счете электронными средствами платежа и другими документами с использованием в них аналогов собственноручной подписи, кодов, паролей и иных средств, подтверждающих, что распоряжение дано уполномоченным на это лицом. Среди обязанностей банка, закрепленных в статьях главы 45 Гражданского кодекса: совершение операции по счету в соответствии с законом, банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота, соблюдение сроков операций по счету, уплата процентов за пользование находящимися на счете денежными средствами; соблюдение очередности списания денежных средств со счета и другие. Банки обязаны ежемесячно сообщать в Банк России о вновь открытых корреспондентских счетах на территории Российской Федерации и за рубежом.

Банки открывают друг другу счета, которые делятся на счета «НОСТРО» и «ЛОРО». «НОСТРО» — это корреспондентский счет одного банка (респондента), открытый в другом банке (банке — корреспонденте). «ЛОРО» — открытый в банке — респонденте корреспондентский счет банка — корреспондента. Открытие счетов «НОСТРО» и «ЛОРО» осуществляется на основании межбанковских договоров, в которых оговариваются условия функционирования счетов, права и обязанности сторон, режим совершаемых по ним операций, порядок расчетов по открытым счетам, порядок обмена выписками, иные существенные условия. Открывший у себя счет «ЛОРО» банк — респондент обязуется совершать по корреспондентскому счету банка — корреспондента (по его поручению) следующие операции: списывать с корсчета денежные средства и перечислять их на другие счета банка корреспондента или третьим лицам; выдавать наличные деньги в порядке и пределах, установленных действующим законодательством, необходимые банку — корреспонденту и его клиентуре; зачислять на корсчет наличные деньги и безналичные денежные средства, выполнять иные предусмотренные банковскими правилами операции. Списание денег с корсчета банка — корреспондента производится только по его поручению или с его согласия. Бесспорное или безакцептное списание средств с корсчета осуществляется только в случаях, специально предусмотренных законодательством. Договором может быть предусмотрена выплата процентов по остаткам средств на корсчете. Важными представляются условия договора о корсчете, касающиеся банковской тайны по операциям, производимым по корсчету. Без согласия банка — корреспондента сведения, на которые распространяется режим банковской тайны, могут быть предоставлены третьим лицам и органам только в случаях и в порядке, установленных законодательством.

Следует заметить, что операции, не относящиеся непосредственно к расчетно — кассовому обслуживанию банка — корреспондента и его клиентуры, обычно не оговариваются в договоре о корсчете и осуществляются на основе отдельных договоров. Действующие в настоящее время банковские правила не допускают образования дебетового сальдо по корреспондентскому счету коммерческого банка, открытому в кредитных организациях и в учреждениях Банка России. Платежи банка с корсчета должны производиться только в пределах наличия средств на них, без использования овердрафта. При необходимости подкрепление корсчета может осуществлено банком, ведущим счет, или иным банком в порядке общего кредитования. В договоре о корсчете может быть оговорен порядок кредитования корсчета, например, с помощью кредитной линии.

Следует заметить, что порядок открытия счетов «Лоро» и осуществления операций по ним регулируется Положением Банка России о проведении безналичных расчетов кредитными организациями в Российской Федерации от 25 ноября 1997 г. N 5-п (в ред. Указания ЦБ РФ от 29.12.97 N 111-У).

Положение содержит следующие определения: корреспондентский счет — банковский счет кредитной организации (головной организации), открываемый в подразделении расчетной сети Банка России, в других кредитных организациях; корреспондентский субсчет — банковский счет, открываемый кредитной организацией своему филиалу в подразделении расчетной сети Банка России; банк — корреспондент — кредитная организация (филиал), открывшая корреспондентский счет (счет «ЛОРО») другой кредитной организации (филиалу) (банку — респонденту) и выполняющая по этому счету операции, предусмотренные договором между ними; банк — респондент — кредитная организация (филиал), открывшая корреспондентский счет в другой кредитной организации (филиале) и являющаяся его распорядителем; корреспондентский счет «ЛОРО» — корреспондентский счет, открываемый банком — корреспондентом банку — респонденту, по которому банк — корреспондент осуществляет операции по перечислению и зачислению средств в соответствии с действующим законодательством и договором (является корреспондентским счетом «НОСТРО» в банке — респонденте).

Для открытия корреспондентского счета банк — респондент должен представить в банк — корреспондент в обязательном порядке следующие документы: заявление на открытие корреспондентского счета; нотариально заверенную копию лицензии на осуществление банковских операций; нотариально заверенную копию Устава банка; нотариально заверенную копию подтверждения о согласовании руководителя и главного бухгалтера банка территориальным учреждением Банка России; карточку с образцами подписей уполномоченных должностных лиц и оттиском печати, заверенную нотариально (карточка должна быть также заверена руководителем (его заместителем) территориального учреждения Банка России по месту нахождения банка в подтверждение того, что право подписи этих лиц согласовано с территориальным учреждением Банка России); справку о постановке на учет в налоговом органе; справку о постановке на учет в Пенсионном фонде Российской Федерации; справку о постановке на учет в Фонде обязательного медицинского страхования. Аналогичный перечень документов необходим для оформления открытия корреспондентского счета «ЛОРО» на имя филиала банка с учетом того, что филиал дополнительно должен представить нотариально заверенную копию сообщения Банка России о присвоении филиалу порядкового номера в Книге государственной регистрации кредитных организаций, нотариально заверенную копию Положения о филиале, а также оригинал доверенности, выданной банком руководителю филиала, на открытие конкретного корреспондентского счета и ведение операций по этому счету.

Основанием для закрытия корреспондентского счета банка — респондента, открытого в банке — корреспонденте, является расторжение договора. Договор может быть расторгнут по инициативе банка — респондента либо по инициативе банка — корреспондента с учетом особенностей, предусмотренных упомянутым Положением N 5-П.

При заключении договора корсчета банк — корреспондент в обязательном порядке должен быть ознакомлен с условиями проведения расчетных операций и способами передачи информации, а также с правилами заполнения расчетных документов с учетом каждого из возможных путей проведения расчетной операции. В день принятия банком от банка — клиента платежного поручения у банка возникает обязательство перед ним в сроки, установленные законодательством или договором, перечислить денежные средства по назначению с корреспондентского счета (субсчета), иных счетов, открытых для проведения расчетных операций. При этом банком — клиентом должны быть соблюдены следующие условия: правильное указание реквизитов плательщика, получателя денежных средств, обязательных для осуществления операции по перечислению средств; наличие на его счете денежных средств в сумме, достаточной для исполнения принятого документа. При соблюдении перечисленных выше условий банк в день принятия платежного поручения списывает средства с его счета и перечисляет их со своего корреспондентского счета (субсчета) и иных счетов, открытых для проведения расчетных операций, не позднее следующего дня, если иное не предусмотрено в договоре корреспондентского счета.

Взаимоотношения банка — респондента и банка — корреспондента по осуществлению расчетных операций строятся, как уже отмечалось, на основании договора. В соответствии с порядком осуществления операций по счетам «ЛОРО», «НОСТРО», согласно Положению N 5-п между банком — респондентом и банком — корреспондентом должна быть достигнута договоренность: об одновременном осуществлении бухгалтерских проводок; о возможности предоставления овердрафта по корреспондентскому счету «ЛОРО» или использования иной формы кредитования с последующим переоформлением в конце дня в ссудную задолженность; об обязательстве банка — респондента подкреплять свой корреспондентский счет, если на нем недостаточно средств для оплаты расчетных документов, предъявленных к нему в случаях, предусмотренных законом; о возможности расторжения договора в одностороннем порядке по требованию банка — корреспондента, в случае, если банк — респондент не выполняет свои обязательства по пополнению корреспондентского счета; о возможности отражения по корреспондентскому счету «НОСТРО» операции списания средств — в соответствии с подтверждением банка — корреспондента о проведенной операции по счету «ЛОРО» по поручению банка — респондента на основании расчетных документов его клиентов; операции зачисления средств и списания без распоряжения владельца счета в случаях, предусмотренных законодательством или договором. Достигнутые соглашения по вышеперечисленным вопросам должны быть отражены в договоре. Если в договоре предусмотрен обмен документами в электронном виде, то в отдельном документе или в указанном договоре должны быть установлены правила проведения электронных платежей.

Важное значение для российских банков имеют корреспондентские отношения с иностранными банками. Развитие таких отношений связано с потребностями в обслуживании экспортно — импортных операций клиентов банка. Выбор иностранного банка — корреспондента определяется рядом факторов, в том числе — характером и географией внешнеэкономических сделок клиентов, видом иностранной валюты, в которой осуществляются платежи и расчеты, содержание и условия предоставления банковских услуг и т.д. Установление корреспондентских отношений начинается с предварительной переписки, обмена необходимой информацией и открытия корреспондентского счета. Перечень документов для этих целей обычно включает в себя устав, банковские лицензии, аудиторские заключения, а также список (альбом) подписей лиц, уполномоченных банком подписывать документы. С целью минимизации финансовых, операционных, страховых и прочих рисков банки могут устанавливать внутренние лимиты для банков — партнеров либо лимиты по конкретным видам банковских операций.

На корреспондентских счетах банков — партнеров отражаются все операции, осуществляемые между их клиентами. Владелец счета регулярно получает информацию о состоянии счета. По каждому дню, в течение которого по корсчету осуществлялась хотя бы одна проводка, составляется выписка для клиента. Вместе с выпиской клиенту направляется авизо о совершении операции (как правило, при зачислении на счет). Авизо содержит информацию о приказодателе и бенефициаре, соответствующие указания для получателя платежа, с тем чтобы последний мог правильно отразить поступление по балансу. Факт осуществления записи по счету в определенный день еще не означает, что зачисленная сумма находится в распоряжении владельца счета. Определяющее значение имеет так называемая дата валютирования. Она означает, что владелец счета вправе с этого дня распорядиться зачисленной на счет суммой, либо что с этого дня дебетованная (списанная со счета) сумма уже не находится в его распоряжении. Для функционирования межбанковских корреспондентских счетов в современных условиях важное значение имеет международная платежная система SWIFT (Society of Worldwide Interbank Financial Telecommunication), в рамках которой осуществляется основной объем международных межбанковских платежей.

Устанавливать корреспондентские отношения с иностранными банками имеют право российские банки, имеющие лицензию на осуществление банковских операций со средствами в иностранной валюте (уполномоченные банки). Указанная лицензия позволяет устанавливать корреспондентские отношения с банками — нерезидентами без специальных разрешений Банка России. В соответствии с требованием ст. 28 Закона о банках и банковской деятельности уполномоченные банки уведомляют Банк России о вновь открытых корреспондентских счетах «НОСТРО» в банках — нерезидентах и счетах «ЛОРО» банкам — нерезидентам. Иностранные банки также вправе открывать корреспондентские счета в российских банках, причем как в иностранной валюте, так и в российских рублях.

В связи с указаниями Банка России об усилении валютного контроля со стороны уполномоченных банков за правомерностью осуществления их клиентами валютных операций были внесены некоторые изменения в существовавшие ранее условия установления российскими банками международных корреспондентских связей. В первую очередь, это относится к порядку установления уполномоченными банками корреспондентских отношений с банками — нерезидентами, зарегистрированными в государствах и на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытие и предоставление информации при проведении финансовых операций (оффшорных зонах). В прилагаемом к указанию Банка России от 12 февраля 1999 г. N 500-У списке упоминаются 63 таких государства и территории, в том числе: Княжество Андорра, Бахрейн, Барбадос, Белиз, Бруней, Антигуа и Барбуда, Вануату, Гренада, Джибути, Доминиканская Республика, Ирландия (Дублин, Шеннон), Кипр, Китай (Гонконг), Коста — Рика, Острова Кука, Либерия, Ливан, Лихтенштейн, Люксембург, Маврикий, Мальта, Мальдивская Республика, Науру, Дубай, Панама, Фиджи, Шри — Ланка, Ямайка, Латвийская Республика и другие. В список включены ряд территорий, зависимых от Великобритании (Гибралтар, остров Мэн и другие), от США (штаты Делавэр, Вайоминг, содружество Пуэрто — Рико), от Франции (Кергелен, Полинезия), от Швейцарии (кантоны Женева, Нешеталь, Фрибург, Цуг). Согласно указаниям Банка России от 26 августа 1999 г. N 634-У и от 10 февраля 2000 г. N 742-У российские банки устанавливают корреспондентские отношения лишь с теми банками из оффшорных зон, которые отвечают указанным Банком России требованиям. Среди этих требований — наличие международных рейтингов согласно методикам известных рейтинговых компаний мира. В частности, степень долгосрочной кредитоспособности банка должна быть не ниже показателя Aa3 по оценке рейтинговой компании «Mood s», не ниже показателя AA — по оценке рейтинговых компаний «Standard and Poor», «Thomson BankWatch», «Fitch IBCA». Установление корреспондентских отношений допускается также с «оффшорными» банками — нерезидентами, входящими в 1000 крупнейших банков мира по величине активов (по данным журналов «The Banker», «Euromoney», Томсон/ Полк или справочника «Бэнкерс альманах»), а также с банками «Ист — Вест Юнайтед банк» (Люксембург) и Русским коммерческим банком (Кипр). Для установления корреспондентских отношений с банками — нерезидентами, не отвечающими указанным требованиям, но имеющими размеры собственных средств и уставного капитала не менее суммы, эквивалентной 100 миллионам евро, необходимо представление банком — нерезидентом дополнительных документов. Среди них — копия аудиторского заключения о достоверности финансовой отчетности банка с приложением баланса и отчета прибыли и убытках за последние три года деятельности; документ, подтверждающий наличие у банка — нерезидента постоянного офиса по местонахождению банка — нерезидента. Документы должны быть представлены с заверенным в установленном порядке переводом на русский язык.

Установленный Банком России порядок не допускает открытие уполномоченными российскими банками корреспондентских счетов «ЛОРО» в валюте РФ банкам — нерезидентам из оффшорных зон. С другими банками — нерезидентами рублевые корреспондентские отношения устанавливаются с учетом положений Инструкции Банка России от 16 июля 1993 г. N 16 (с последующими дополнениями и изменениями), которая регламентирует вопросы открытия и ведения уполномоченными банками счетов нерезидентов в валюте РФ. Отношения между уполномоченными банками и банком — нерезидентом носят договорный характер и оформляются межбанковским соглашением.

Банки — нерезиденты могут открывать на свое имя в уполномоченных банках России только такие рублевые корреспондентские счета, через которые осуществляются расчеты, предусмотренные режимом рублевых счетов типа «Т», а также расчеты, связанные с оплатой банками — нерезидентами долей участия в уставном капитале кредитных организаций — резидентов. Перечень документов, необходимых для открытия рублевых корреспондентских счетов банков — нерезидентов, устанавливается по договоренности между российским и иностранным банком, на имя которого открывается счет. При этом уполномоченный российский банк должен обеспечить наличие у него документов, предоставление которых необходимо в соответствии с законодательством Российской Федерации при открытии счетов в банках. Необходимо также представление документов, содержащих следующую информацию: сведения, позволяющие однозначно установить, что лицо, на имя которого открывается счет, является нерезидентом; сведения о полном наименовании и месте нахождения банка — нерезидента. С учетом этого Банк России рекомендует запрашивать при открытии рублевых счетов у банков — нерезидентов следующие документы: легализованные в посольстве (консульстве) Российской Федерации за границей (с заверенным переводом на русский язык) копии учредительных документов и выписки из банковского реестра либо иного документа, подтверждающего наличие разрешения на занятие банковской деятельностью; нотариально заверенную карточку с образцами подписей лиц, уполномоченных распоряжаться счетом, а также оттиска печати нерезидента (представительства, филиала), если таковая имеется. Также должна быть представлена легализованная в посольстве (консульстве) Российской Федерации за границей либо в посольстве (консульстве) иностранного государства в Российской Федерации копия разрешения национального (центрального) банка иностранного государства, если наличие такого разрешения требуется для открытия рублевого счета нерезидента в РФ в соответствии с международными договорами с участием РФ (с заверенным переводом на русский язык, если разрешение составлено на иностранном языке). При открытии корсчета учитываются требования нормативных актов, регулирующих вопросы налогообложения и налогового учета. Так, согласно п. 3.1 Положения об особенностях учета в налоговых органах иностранных организаций, утвержденного Приказом Министерства РФ по налогам и сборам от 7 апреля 2000 г. N АП-3-06/124, иностранные банки и иные финансово — кредитные учреждения подлежат учету в налоговых органах при открытии ими счетов в рублях или в иностранной валюте в банках на территории РФ. Для оформления свидетельства об учете иностранный банк представляет в налоговый орган, в котором поставлен на учет российский банк — корреспондент, соответствующее заявление и справку налогового органа иностранного государства о регистрации иностранного банка в качестве налогоплательщика в стране инкорпорации с указанием кода налогоплательщика (или его аналога).

После проверки представленных документов уполномоченный банк может заключить с соответствующим нерезидентом на согласованных с ним условиях межбанковское соглашение с соответствующим режимом счета. Режим корсчета должен предусматривать ряд требований, содержащихся в упомянутой Инструкции Банка России N 16. Запрещается, в частности, списание средств с рублевых корреспондентских счетов банков — нерезидентов за счет и по поручению российских юридических лиц и граждан. Находящиеся на территории РФ филиалы банков — нерезидентов не вправе открывать рублевые счета на имя резидентов. В свою очередь, резиденты РФ не могут открывать рублевые счета в банках — нерезидентах. Рублевые счета физических лиц — нерезидентов могут открываться и вестись только непосредственно в уполномоченных банках РФ. Банки — нерезиденты не могут осуществлять операции в рублях за счет и по поручению физических лиц — нерезидентов через свои рублевые корреспондентские счета в уполномоченных банках РФ.

В соответствии с установленным Банком России порядком банки — нерезиденты не могут осуществлять расчеты в рублях по операциям, связанным с иностранными инвестициями в РФ (в том числе связанным с приватизацией), через свои рублевые корреспондентские счета в уполномоченных банках РФ как за счет и по поручению их клиентов — нерезидентов, так и за счет собственных средств. Использование рублевых средств с корреспондентских счетов банков — нерезидентов допускается только в случаях и в порядке, установленном Банком России. Например, банки — нерезиденты за счет средств на своих рублевых корреспондентских счетах могут кредитовать резидентов и нерезидентов на договорных условиях в соответствии с принятой банковской практикой.

Режим рублевых корреспондентских счетов банков — нерезидентов может предусматривать различные виды зачислений. Среди них: поступления от резидентов за поставляемые в РФ товары, работы, услуги; выручка в рублях от продажи иностранной валюты на внутреннем валютном рынке РФ; суммы привлекаемых от банков (резидентов и нерезидентов) кредитов в рублях, а также суммы, поступающие в погашение ранее предоставленных кредитов в рублях; поступления от резидентов в виде переводов неторгового характера и другие.

Средства с рублевых корреспондентских счетов банков — нерезидентов по распоряжению владельцев (распорядителей) счетов могут быть использованы согласно Инструкции Банка России N 16 для различных платежей в пользу резидентов, в том числе в оплату поставляемых из РФ товаров (кроме товаров, в отношении которых применяются нетарифные меры внешнеэкономического регулирования, по перечню, устанавливаемому Правительством Российской Федерации), а также платежей в пользу резидентов за производимые ими работы (оказываемые услуги).

Корреспондентские правоотношения представляют собой важную часть банковских правоотношений в целом и являются объектом регулирования национального международного банковского права. Существенную роль в регулировании корреспондентских отношений банков играют положения договорного права, нормы пруденциального и валютного регулирования, обычаи и обыкновения банковской практики. Межбанковские корреспондентские правоотношения относятся к институту отношений «банк — клиент» и, как отмечалось в исследованиях по банковскому праву, нормы, регулирующие эти отношения, выделяются в «обособленные группы юридических норм», оказывающие упорядочивающее воздействие, в частности, «на международную банковскую деятельность в узком смысле слова, т.е. на порядок совершения кредитными организациями банковских операций» (Ерпылева Н.Ю. Международное банковское право: генезис, природа и основные принципы // Банковское право. 2000. N 1. С. 38). Соответственно, дальнейшее совершенствование банковского законодательства и международных норм регулирования банковской деятельности будет способствовать развитию межбанковских правоотношений, в том числе в части открытия и ведения корреспондентских счетов.