Общество (товарищество) с ограниченной ответственностью. Подводные камни

04-03-19 admin 0 comment

Глушецкий А.
Бизнес-адвокат, 1997.


А. Глушецкий, генеральный директор «Центра деловой информации» еженедельника «Экономика и жизнь».

В последнее время в суды все чаще поступают иски от лиц, вышедших из состава участников обществ (товариществ) с ограниченной ответственностью, с требованием о выплате им значительных сумм. Удовлетворение этих исков зачастую наносит парализующее воздействие на коммерческие структуры, лишая их практически всех оборотных средств. Как избежать таких конфликтов или минимизировать их негативные последствия?

Родственники, но не близнецы

Общества (товарищества) с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерные общества (АО) — это близкие родственники. Они представляют собой объединение капиталов, не требующее личного участия их членов в хозяйственной деятельности этих коммерческих организаций. Поскольку это объединение капиталов, а не лиц, то участниками хозяйственных обществ могут быть одновременно и граждане, и юридические лица.

Объединение капиталов оформляется как образование уставного капитала за счет вкладов участников, который разделен в ООО на доли участников, а в АО — на акции.

Участники (акционеры) этих хозяйственных обществ не отвечают по их обязательствам, а несут только риски убытков в пределах стоимости принадлежащих им долей или акций.

Все отношения внутри хозяйственного общества строятся «по капиталу». Каждый из участников (акционеров) обладает числом голосов, пропорциональным оплаченной доле или акциям. Прибыль, подлежащая распределению между участниками (акционерами), распределяется пропорционально приобретенным ими долям или акциям. Имущество, остающееся после ликвидации общества, распределяется между участниками (акционерами) в той же пропорции. Участники ООО и АО утрачивают право собственности на имущество, внесенное в уставный капитал этих обществ, но при этом получают определенные обязательственные права в отношении этих юридических лиц.

Акция в акционерном обществе и доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью — это определенная совокупность прав, которые «купили» участники этих обществ. Какие же права приобретают участники ООО и акционеры АО по отношению к этим коммерческим организациям? Это четыре базовых правомочия:

— право участвовать в управлении делами общества;

— право участвовать в распределении прибыли;

— право получать информацию о делах общества;

— право получать долю в стоимости имущества, оставшегося после ликвидации общества.

В чем же тогда отличие ООО и АО? Чем различаются эти близкие родственники?

Во-первых, обязательные права акционера в АО фиксируются определенным способом и оформляются как ценная бумага (акция). Совокупность обязательных прав участника ООО, называемая «доля в уставном капитале», не имеет такой формы своей фиксации.

Фиксация прав акционера в форме ценной бумаги (акции) предполагает более упрощенный способ размещения и переуступки этих прав. Процедура переуступки доли в уставном капитале ООО предполагает более сложные юридические конструкции.

Во-вторых, в АО у акционера нет одного правомочия, которое имеет участник ООО. Это право выхода из ООО.

«Юрьев день» в ООО

Как отмечалось выше, у акционера в АО нет права «выхода» из общества. Это означает, что он может прекратить членство в этом хозяйственном обществе только путем переуступки (возмездной или безвозмездной) принадлежащих ему акций. Цена акций может изменяться — повышаясь или снижаясь, что отражается на доходах акционеров, но имущество коммерческой организации остается при этом неизменным. Если акционер не сможет найти приобретателя на принадлежащие ему ценные бумаги, то он не сможет вернуть средства, вложенные в АО. Акционер не имеет права требовать каких-либо выплат из стоимости имущества АО и тем более выдела долей в натуре из этого имущества.

В отличие от АО в ООО есть право выхода участника. В соответствии с Гражданским кодексом РФ «участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников» (ст. 94). Право выхода — это абсолютное право, для осуществления которого не требуется согласия других участников или общества.

Выход участника означает следующее: он по своему усмотрению прекращает четыре базовых правомочия в отношении общества, но при этом у него возникает новое — право требовать от общества выплаты ему предельной суммы. Это обязательное право в отношении общества. Выбывший участник становится кредитором общества, а общество — его должником. «При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующей его доли в уставном капитале общества» (ст. 94 ГК РФ). Общество обязано выплатить выбывшему участнику определенную сумму из чистых активов, пропорциональную его доли в уставном капитале.

Как известно, баланс между достоинствами и недостатками зыбок и они легко превращаются друг в друга. Преимущество АО заключается в заложенной в его конституции минимальной возможности «растаскивания» имущества этой организационно — правовой формы юридического лица. Однако это преимущество ведет к определенному ущемлению прав акционеров, которые зачастую лишены возможности изымать вложенные ими средства.

ООО дает возможность участникам по их желанию «изымать» вложенные средства через процедуру выхода. Однако это ведет к негативной возможности «растаскивания» имущества ООО.

Организационно — правовая форма общества с ограниченной ответственностью подходит для небольшого состава участников, действительно объединяющих свои средства. В иных ситуациях тенденция к «растаскиванию» имущества начинает преобладать.

Формирование пагубного рефлекса

Общество (товарищество) с ограниченной ответственностью является очень специфической формой коммерческой организации. В ряде случаев его использование опасно. При приватизации государственного и муниципального имущества, особенно через его аренду с правом выкупа, необдуманно было допущено использование этой организационно — правовой формы юридического лица, что привело к созданию обществ с ограниченной ответственностью с сотнями, а нередко и с тысячами участников.

Созданные таким образом общества практически безвозмездно получили значительное государственное имущество, а их участники — право требовать выплаты из стоимости этого приватизированного имущества все возрастающих сумм.

Известный физиолог — академик Павлов наглядно проиллюстрировал механизм формирования условных рефлексов. У его собак начинали вырабатываться желудочный сок и слюна на включение электрической лампочки, предшествовавшее подаче пищи. Похожие рефлексы формируются у участников созданных таким образом ООО ежегодными постановлениями правительства о переоценке основных фондов. Суммы, отражающие добавочный капитал в балансах, неуклонно прирастают, увеличивая соответственно причитающиеся к выплате суммы, а реальных средств для расчетов с выходящими участниками как не было, так и нет. Переоценка основных фондов (особенно на фондоемких и низкорентабельных предприятиях) выступает фактором, усиливающим «рефлекс» к растаскиванию таких обществ путем выхода из него.

Острая ситуация складывается в сферах торговли и общественного питания, где особенно велика доля обществ с ограниченной ответственностью, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий. В силу ухудшения экономической конъюнктуры происходит сокращение работающих в этих сферах. Уволенные работники, как правило, подают заявления о выходе из ООО и требуют выплат значительных сумм, которые складываются главным образом не за счет наработанной прибыли, а за счет переоценки основных фондов. У коммерческой организации, естественно, нет свободных оборотных средств, и она вынуждена продавать имущество и сворачивать свою деятельность. Передача государственного имущества коммерческим организациям, созданным в неподходящей для этого организационно — правовой форме, породила рефлекс к растаскиванию имущества этих организаций.

Приведем конкретный пример из практики работы «Центра деловой информации».

Центральный универмаг (ЦУМ) одного из областных городов России был приватизирован путем аренды государственного имущества с правом выкупа. Арендное предприятие «ЦУМ» в 1993 году было преобразовано в товарищество с ограниченной ответственностью. Все 120 работников арендного предприятия стали участниками ТОО. Чистые активы и уставный капитал на момент преобразования были тождественны и составляли 120 миллионов рублей. За период с 1993 по 1997 год чистые активы общества возросли до 5,2 миллиарда рублей, причем за счет полученной прибыли — на 0,9 миллиарда рублей, а за счет переоценки основных фондов — на 3,78 миллиарда рублей. За этот период численность работающих на предприятии сократилась до 80 человек. В марте 1997 года 28 бывших работников подали заявление о выходе из ТОО и попросили выплатить 1,5 миллиарда рублей — сумму, составляющую 26,1% чистых активов общества, соответствующую их доле в уставном капитале ТОО. Выплата указанной суммы практически парализует работу предприятия, поскольку отвлечет решающую часть его оборотных средств. В случае отказа в выплате причитающихся им сумм выбывшие участники имеют возможность обратиться с иском в суд. Если бы «ЦУМ» был создан в форме акционерного общества (например ЗАО), такая ситуация не возникла бы. Работники, прекратившие трудовые отношения с обществом, остаются его акционерами. Они имеют возможность продать свои акции новым клиентам по цене, согласованной продавцом и покупателем, но не имеют права требовать от АО выплаты им каких-либо сумм. АО в этом аспекте является существенно более устойчивой организационно — правовой формой юридического лица по сравнению с ООО.

Очевидное не всегда эффективное

В ряде ситуаций общество с ограниченной ответственностью становится крайне неустойчивой организационно-правовой формой юридического лица.

Одним из очевидных способов решения неблагоприятной ситуации является преобразование ООО в АО, что допускается Гражданским кодексом. Однако насколько это средство решения проблемы очевидно, настолько оно и уязвимо.

Имеются обстоятельства, препятствующие такой реорганизации, главным из них является слишком большое число участников, а именно для крупных обществ данное преобразование актуально в первую очередь. «Общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано по единогласному решению его участников» (п. 1 ст. 92 ГК). Сложно обеспечить единогласие нескольких десятков, а иногда сотен участников, к тому же не всегда заинтересованных в таком преобразовании.

Большое количество участников предполагает преобразование такого ООО только в открытое акционерное общество, исключает его реорганизацию в закрытое, поскольку число учредителей последнего не может превышать пятидесяти (п. 2 ст. 10 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Как свидетельствует практика, доли в таких ООО, как правило, распределены достаточно равномерно, и если нет группы лиц, обладающей контрольным пакетом, «открытие» такого общества нежелательно для его участников.

Таким образом, «прямое» преобразование ООО в ЗАО иногда либо вообще неосуществимо либо не дает положительных результатов.

Можно обратиться к менее очевидному, но достаточно эффективному приему, позволяющему решить перечисленные выше проблемы. Общество с ограниченной ответственностью (например, ООО «Продтовары») выступает учредителем нового юридического лица — закрытого акционерного общества «Продтовары», которые являются компанией одного лица (одного акционера — юридического лица ООО «Продтовары»).

В уставный капитал ЗАО вносится имущество ООО. Основные статьи актива баланса ООО «обнуливаются», а на соответствующую сумму за счет акций учрежденного ЗАО возрастает счет (06) — долгосрочные финансовые вложения. При этом валюта баланса ООО остается неизменной. Фактически происходит «обмен» имущества ООО «Продтовары» на ценные бумаги ЗАО «Продтовары».

Все договоры по хозяйственной деятельности учредителя переводятся на ЗАО, а ООО становится холдингом — держателем ценных бумаг (акций) другой коммерческой организации. Лица, ранее работавшие в ООО, переводятся на работу в ЗАО, выполняя те же самые функции. На их положении наемных работников создание нового юридического лица не сказывается.

В соответствии с действующим законодательством принятие решения об участии ООО в других хозяйственных обществах может находиться в компетенции правления или единоличного исполнительного органа. Для осуществления указанного действия не требуется решения общего собрания участников.

Результаты такого хода очевидны: прекращаются экономические мотивы и правовые основы для «растаскивания» имущества коммерческой организации. Теперь ООО является собственником только ценных бумаг, а имущество (основные фонды, материальные запасы, денежные средства и т.п.) находится в собственности другого юридического лица — закрытого акционерного общества. В результате прироста прибыли и переоценки основных фондов увеличиваются чистые активы ЗАО, что очень косвенно связано с изменением стоимости ценных бумаг, находящихся на балансе ООО. Чистые активы ООО остаются неизменными. Состав участников ООО в результате таких действий не меняется, как и не уменьшается размер их долей в уставном капитале, но их «доля» в чистых активах общества фиксируется и при выходе из него они получают фиксированную сумму. Участники ООО, которые в наибольшей степени заинтересованы в развитии ЗАО, могут купить часть его акций у ООО и тем самым предоставить последнему необходимые денежные средства для расчетов с выбывающими участниками. В этом случае состав акционеров ЗАО расширяется.

У предложенной схемы есть еще одно преимущество перед «прямым» преобразованием ООО в ЗАО.

Во-первых, для учреждения нового ЗАО не нужно вступать в неприятные контакты с кредиторами, предусмотренные гражданским кодексом РФ для процедуры реорганизации (ст. 60 ГК РФ). «Кредитор реорганизованного юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо».

Во-вторых, вновь учрежденное ЗАО не является правопреемником долгов и обязательств своего учредителя ООО. Оно свободно от родительских долгов.