Понятие и содержание банковской тайны в законодательстве Республики Беларусь, Российской Федерации и ряда иных государств

04-03-19 admin 0 comment

Томкович Р.Р.
Электронный ресурс, 2009.


В условиях расширения спектра услуг, оказываемых банками, особую актуальность приобретает такой аспект взаимодействия банков с иными участниками гражданского оборота, как обеспечение конфиденциальности информации.

Конституциями большинства развитых государств закреплено право граждан на защиту от незаконного вмешательства в их личную жизнь, в том числе от посягательства на тайну корреспонденции, телефонных и иных сообщений. В развитие этого конституционного принципа законодательством закрепляется право граждан и организаций на обеспечение конфиденциальности информации в их отношениях с банками.

В то же время вполне очевидно, что выполнение ряда функций, возложенных на правоохранительные и другие государственные органы в целях обеспечения безопасности государства и общества в целом, невозможно без получения ими определенной информации от банков.

Исходя из значимости данной проблематики, в свете активизации борьбы с легализацией доходов, полученных незаконным путем, актуализируются вопросы о содержании банковской тайны, об определении перечня субъектов, которым может предоставляться соответствующая информация, о порядке истребования и предоставления такой информации.

Вопросы, связанные с банковской тайной, рассматривались многими авторами. Однако в большинстве случаев эти отношения рассматривались кратко в качестве одной из обязанностей банка по договору банковского счета. Так, например, В.В. Медведев ограничивается изложением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской тайне и соответствующих положений Федерального закона «О банках и банковской деятельности» <1>. Л.В. Санникова определяет обязательства банка по охране банковской тайны, но не освещает вопрос о порядке истребования и предоставления соответствующей информации <2>. Некоторые авторы вступают в полемику относительно используемой в законодательстве терминологии, но в недостаточной мере освещают непосредственно вопрос о содержании банковской тайны <3>.

———————————

<1> Гражданское право: Учебник: В 3 т. Т. 2. 6-е изд., перераб. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: ТК «Велби»; Изд-во «Проспект», 2003. С. 530.

<2> Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй / Под ред. проф. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина. М., 2002. С. 564.

<3> Меркулов В.В., Кравченко А.В. Институт банковской тайны: понятие и проблемы его практического применения // Банковское право. 2003. N 1. С. 37 — 47.

Имеет место также тенденция к отождествлению банковской и коммерческой тайны <4>. Однако более аргументированной представляется позиция, характеризующая банковскую тайну как особый правовой режим <5>.

———————————

<4> Белов В.А. Банковское право России: теория, законодательство, практика: Юридические очерки. М.: Учебно-консультационный центр «ЮрИнфоР», 2000. С. 210; Научно-практический комментарий к Банковскому кодексу Республики Беларусь: В 2 кн. Кн. 1 / В.В. Жуков, Д.А. Калимов, В.И. Киблов и др. Мн.: Дикта, 2002. С. 515.

<5> Хилюта В. Банковская тайна: проблемы правового регулирования // Банкаускi веснiк. N 7. С. 15.

Данные обстоятельства настоятельно требуют дальнейшего исследования данных правоотношений, в том числе в сравнительно-правовом аспекте.

Содержание банковской тайны

Согласно ст. 121 Банковского кодекса Республики Беларусь <6> (далее — БК) банковскую тайну составляют сведения о счетах и вкладах (депозитах), в том числе о наличии счета в банке (небанковской кредитно-финансовой организации), его владельце, номере и других реквизитах счета, размере средств, находящихся на счетах и во вкладах (депозитах), а равно сведения о конкретных сделках, об операциях без открытия счета, операциях по счетам и вкладам (депозитам), а также об имуществе, находящемся на хранении в банке.

———————————

<6> КонсультантПлюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. Минск, 2009.

Таким образом, законодательство Республики Беларусь относит к банковской тайне:

— информацию о наличии счета (вклада) и его характеристиках;

— сведения о владельце счета (вклада);

— информацию о находящихся на счете средствах (вкладах) и совершаемых по счету операциях;

— сведения о сделках, заключаемых клиентом (включая сведения об операциях без открытия счета);

— сведения об имуществе, находящемся на хранении в банке.

Законодательство Российской Федерации регламентирует банковскую тайну в нескольких нормативных правовых актах. Статья 857 Гражданского кодекса Российской Федерации <7> устанавливает, что банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Таким образом, ГК РФ относит к банковской тайне: сведения о наличии счета; информацию о владельце счета; сведения об операциях, совершаемых по счету. В то же время Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. N 395-1 «О банках и банковской деятельности» <8> включает в содержание банковской тайны также иные сведения, «устанавливаемые кредитной организацией». Анализируя данную норму, отмечают, что «при установлении перечня «иных сведений» кредитная организация должна исходить исключительно из интересов клиентов», более того, указывают, что при составлении соответствующего перечня сведений «кредитная организация должна исходить из необходимости предотвращения даже потенциальной возможности причинения ущерба своим клиентам (включая моральный вред) в случае несанкционированного распространения соответствующих сведений» <9>.

———————————

<7> КонсультантПлюс: ВерсияПроф. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». М., 2009.

<8> КонсультантПлюс: ВерсияПроф. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». М., 2009.

<9> Тосунян Г.А., Викулин А.Ю., Экмалян А.М. Банковское право Российской Федерации. Общая часть: Учебник / Под общ. ред. акад. Б.Н. Топорнина. М.: Юристъ, 2003. С. 244.

Российские ученые указывают также, что предпочтение должно отдаваться наиболее широкой трактовке содержания банковской тайны <10>. Развивая данный тезис, Л.В. Санникова указывает, что банк обязан «хранить тайну не только по операциям по счету и вкладу, но и по другим операциям своих клиентов, осуществляемым на основе иных договоров: кредитного, лизинга, факторинга и др.» <11>. Данный подход в полной мере совпадает с правовой регламентацией данных отношений в Республике Беларусь.

———————————

<10> Вишневский А.А. Банковское право. Краткий курс лекций. М.: Статут, 2002. С. 51.

<11> Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй / Под ред. проф. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина. М., 2002. С. 564.

В то же время, анализируя установленный законодательством перечень информации, относимой к банковской тайне, Л.Г. Ефимова отмечает, что «объектом охраны являются сведения о личности клиента, его операциях и состоянии счета. Следовательно, кредитная организация не обязана хранить в тайне сведения о контрагентах своих клиентов, а также другую информацию, не имеющую непосредственного отношения к банковскому счету (кроме сведений о клиенте), если она специально не взяла на себя такие обязательства. Таким образом, российское законодательство исходит из узкого понятия банковской тайны» <12>.

———————————

<12> Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. М., 2001. С. 288.

Таким образом, основным недостатком российского банковского права в этой части, порождающим доктринальную дискуссию, является то, что содержание такого фундаментального для банковских правоотношений понятия, как «банковская тайна», четко не определено законодательством и каждый банк вправе индивидуально устанавливать объем данного понятия (в пределах установленного законодательством минимума).

Закон Украины от 7 декабря 2000 г. «О банках и банковской деятельности» относит к банковской тайне: сведения о состоянии счетов клиентов; операции, которые были осуществлены в пользу или по поручению клиента, заключенные им соглашения; финансово-экономическое состояние клиентов; системы охраны банка и клиентов; информацию об организационно-правовой структуре юридического лица — клиента, его руководителях, направлениях деятельности; сведения относительно коммерческой деятельности клиентов или коммерческой тайны любого проекта, изобретений, образцов продукции, иную коммерческую информацию; информацию относительно отчетности по отдельному банку, за исключением той, которая подлежит опубликованию в порядке, установленном Национальным банком Украины; коды, используемые банками для защиты информации <13>.

———————————

<13> Репешко П.И. Вопросы защиты банковской тайны в законодательстве Украины и в правоприменительной практике // Банковское право. 2003. N 1. С. 59 — 63.

По нашему мнению, данное определение страдает чрезмерным расширением объема банковской тайны и смешением банковской тайны как таковой с коммерческой тайной банка и его клиентов.

Обратимся к праву государств с устоявшимися на протяжении нескольких столетий банковскими традициями.

Английское право не содержит четкого определения банковской тайны. В Кодексе добросовестной банковской практики (Banking Kode), который можно отнести к обычаям делового оборота, содержится достаточно широкое определение банковской тайны <14>. Согласно данному документу банки обязаны строго соблюдать конфиденциальность информации своих клиентов (в том числе бывших), банки обязуются не разглашать никакую информацию о счете, а также имя и адрес владельца счета. Из данного правила предусмотрены следующие исключения, предусматривающие возможность предоставления конфиденциальной информации третьим лицам:

———————————

<14> Вишневский А.А. Банковское право Англии. М.: Статут, 2000. С. 261 — 279.

а) когда банк на законном основании обязан сделать это (ряд специальных законов дает право публичным органам на получение от банка информации о клиенте, например Закон об управлении налогами (Taxes Management Act 1970), Закон о финансовых услугах (Financial Services Act 1986), Закон о полиции и доказательствах в уголовном праве (Police and Criminal Evidence Act 1984), Закон о банковской деятельности (Banking Act 1987));

б) когда существует обязанность перед обществом раскрыть информацию (когда банк располагает информацией о легализации незаконно полученных доходов либо о мошенническом характере операций, он вправе сообщить соответствующую информацию властям с освобождением его от ответственности за ее разглашение);

в) когда интересы банка требуют раскрытия информации (например, сообщение о задолженности справочному кредитному агентству, взыскание задолженности);

г) если раскрытие информации сделано по просьбе либо с согласия владельца счета (например, выдача банком по просьбе клиента информации о его финансовой устойчивости по запросам его контрагентов).

Законодательство Франции в качестве общего правила устанавливает, что банкир обязан a priori держать в секрете всю частную информацию, доверенную ему клиентами или даже третьими лицами или полученную им в своей профессиональной деятельности. В то же время, как отмечают К. Гавальда и Ж. Стуфле, «обычаем допускается представление третьим лицам общей оценки экономического и финансового положения клиента» <15>.

———————————

<15> Гавальда К., Стуфле Ж. Банковское право. Учреждения — Счета — Операции — Услуги. М.: Финстатинформ, 1996. С. 103.

Как видим, законодательство многих государств понимает под банковской тайной практически любую информацию, полученную банком в процессе обслуживания клиента, т.е. исходит из широкого понимания банковской тайны.

Подобный подход представляется вполне обоснованным, поскольку он служит основой доверия к банковской системе государства и, как следствие, привлечения в легальный оборот денежных средств населения и субъектов предпринимательской деятельности.

Субъекты, имеющие право доступа

к информации, составляющей банковскую тайну

Защита банковской тайны не должна являться самоцелью, и определенные государственные органы объективно должны иметь доступ к указанной информации.

В соответствии со ст. 121 БК сведения, составляющие банковскую тайну юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, представляются банком им самим, их представителям при наличии у них соответствующих полномочий, аудиторским организациям (аудиторам — индивидуальным предпринимателям), осуществляющим их аудит, а также в случаях, предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь:

— судам — по находящимся в их производстве уголовным и гражданским делам, делам, отнесенным к подведомственности хозяйственного суда, и делам об административных правонарушениях, а также по исполнительным документам;

— прокурору или его заместителю, а также с санкции прокурора или его заместителя органам дознания и предварительного следствия — по находящимся в их производстве материалам и уголовным делам;

— органам Комитета государственного контроля Республики Беларусь;

— органам государственной безопасности Республики Беларусь;

— налоговым и таможенным органам;

— нотариусам для совершения нотариальных действий;

— Национальному банку.

Банки обязаны представлять в Министерство финансов Республики Беларусь и местные финансовые органы сведения о счетах республиканских органов государственного управления, иных юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, использующих бюджетные средства и (или) средства государственных внебюджетных фондов, а также получающих (получивших) средства по внешним государственным займам и (или) иные средства под гарантии Правительства Республики Беларусь, гарантии (поручительства) местных исполнительных и распорядительных органов.

Сведения, составляющие банковскую тайну физических лиц, за исключением индивидуальных предпринимателей, представляются банком им самим, их представителям при наличии у них соответствующих полномочий, а также в случаях, предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь:

— судам — по находящимся в их производстве уголовным делам, по которым в соответствии с законом могут быть применены конфискация имущества и (или) иное имущественное взыскание, и по гражданским искам, рассматриваемым в уголовном процессе, а также по делам об административных правонарушениях;

— судам — по находящимся в их производстве гражданским делам и делам, отнесенным к подведомственности хозяйственного суда, а также по исполнительным документам;

— прокурору или его заместителю, а также с санкции прокурора или его заместителя органам дознания и предварительного следствия — по находящимся в их производстве материалам и уголовным делам;

— Департаменту финансового мониторинга Комитета государственного контроля Республики Беларусь;

— нотариусам для совершения нотариальных действий;

— Национальному банку.

Справка о размере средств, находящихся на счете и (или) во вкладе (депозите), и (или) об имуществе, находящемся на хранении в банке, в случае смерти их владельца или поклажедателя выдается банком лицам, указанным владельцем счета и (или) вклада (депозита) или поклажедателем в завещательном распоряжении, нотариусам — по находящимся в их производстве наследственным делам, а в отношении счетов иностранных граждан — иностранным консульским учреждениям.

Однако следует учитывать, что содержащийся в БК перечень субъектов, которым может предоставляться информация, составляющая банковскую тайну, является открытым, поскольку согласно ст. 121 БК сведения, составляющие банковскую тайну физических или юридических лиц, представляются банком в иных случаях лицам, не указанным в данной статье, если это предусмотрено законодательными актами Республики Беларусь (в соответствии со ст. 1 Закона Республики Беларусь от 10 января 2000 г. «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» <16> к законодательным актам относятся Конституция Республики Беларусь, законы Республики Беларусь, декреты и указы Президента Республики Беларусь).

———————————

<16> КонсультантПлюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. Минск, 2009.

Подобное положение вещей мы наблюдаем в законодательстве Украины и Российской Федерации. Так, Гражданский кодекс Российской Федерации не содержит конкретного перечня органов, имеющих право получать информацию, являющуюся банковской тайной, а указывает, что государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут предоставляться исключительно в случаях и порядке, которые предусмотрены законом. Такой перечень содержится в ст. 26 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 «О банках и банковской деятельности», и он предусматривает возможность предоставления банками информации судам, налоговым, таможенным органам, органам предварительного следствия (при наличии согласия прокурора), Счетной палате. Российское законодательство закрепляет за некоторыми иными органами право на истребование информации, составляющей банковскую тайну, при этом подобные положения содержатся в отдельных нормативных правовых актах, регламентирующих деятельность соответствующих органов.

Законодательство Украины предусматривает возможность истребования у банка информации, относящейся к банковской тайне: судами, органами прокуратуры, Службы безопасности, Министерства внутренних дел, Государственной налоговой службы. Однако данный перечень является открытым, поскольку нормы специального законодательства, регламентирующие оперативно-розыскную деятельность, меры противодействия незаконного оборота наркотических веществ, основы борьбы с организованной преступностью, предоставляют право истребования у банков информации государственным органам (подразделениям), осуществляющим соответствующие функции <17>.

———————————

<17> Репешко П.И. Вопросы защиты банковской тайны в законодательстве Украины и в правоприменительной практике // Банковское право. 2003. N 1. С. 59 — 63.

Швейцария, Австрия и Лихтенштейн относятся к числу государств, в которых банковская тайна защищена в наибольшей степени. Тем не менее даже в этих государствах банки не вправе отказать в предоставлении информации государственным органам уголовного преследования.

Французское право устанавливает, что информация, содержащая банковскую тайну, должна предоставляться по требованию судебных органов, проводящих уголовное расследование. Однако указанная информация не предоставляется служащим полиции, действующим в рамках предварительного дознания, а не по поручению судебного следователя. Соответствующая информация может предоставляться также налоговым, таможенным службам и Банку Франции <18>.

———————————

<18> Гавальда К., Стуфле Ж. Банковское право. Учреждения — Счета — Операции — Услуги. М.: Финстатинформ, 1996. С. 103.

Право США в полной мере защищает публичные интересы — в соответствии с Законом о банковской тайне (Bank Secrecy Act) 1970 г. частные лица, банки и другие финансовые организации обязаны направлять сведения об определенных операциях в компетентные органы. К таким операциям отнесены операции, превышающие определенные законодательством суммы. Цель такого информирования — предотвращение легализации доходов, полученных незаконным путем <19>.

———————————

<19> Довнар Ю.П. Банковское право. Общая часть. Мн.: Амалфея, 2006. С. 165.

Таким образом, в большинстве государств информация, составляющая банковскую тайну, предоставляется по меньшей мере органам уголовного преследования и налоговым органам. Более того, во многих государствах перечень органов, которые вправе истребовать у банков соответствующую информацию, не является исчерпывающим, что вынуждает обращаться к разрозненным нормативным правовым актам, не всегда в полной мере учитывающим специфику банковской деятельности и даже используемую в данной сфере терминологию.

Порядок предоставления информации,

составляющей банковскую тайну

Законодательство Республики Беларусь, как и право Российской Федерации, не регламентирует особо порядок истребования от банков информации, составляющей банковскую тайну, указывая лишь в ст. 121 БК, что соответствующая информация предоставляется на основании письменного запроса уполномоченного должностного лица государственного органа.

Более того, в ряде случаев банки обязаны предоставлять информацию об операциях своих клиентов без каких-либо запросов. Соответствующие требования содержатся в Законе Республики Беларусь от 19 июля 2000 г. N 426-З «О мерах по предотвращению легализации доходов, полученных незаконным путем, и финансирования террористической деятельности», согласно которому представление лицами, осуществляющими финансовые операции, в орган финансового мониторинга информации о финансовых операциях, подлежащих особому контролю, не является нарушением служебной, банковской или иной охраняемой законом тайны.

В соответствии с предписаниями законодательных актов банк обязан уведомлять об открытии счетов налоговые органы (в соответствии с п. 2 ст. 68 Общей части Налогового кодекса Республики Беларусь <20> банк обязан сообщить об открытии или закрытии счета организации или индивидуального предпринимателя в налоговый орган по месту постановки на учет этих лиц в течение одного банковского дня после соответственно открытия или закрытия такого счета).

———————————

<20> КонсультантПлюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. Минск, 2009.

Законодательство Российской Федерации также не определяет порядок оформления документов об истребовании сведений, составляющих банковскую тайну. По свидетельству специалистов, в российском законодательстве нет «четкого понятия банковской тайны, нет ясного и понятного порядка предоставления сведений, составляющих банковскую тайну…» <21>.

———————————

<21> Меркулов В.В., Кравченко А.В. Институт банковской тайны: понятие и проблемы его практического применения // Банковское право. 2003. N 1. С. 46.

Помимо этого, законодательство Российской Федерации, как и законодательство Республики Беларусь, возлагает на банки обязательство информировать государственные органы о финансовых операциях, подлежащих особому контролю в соответствии с законодательством о предотвращении легализации доходов, полученных незаконным путем.

Закон Украины «О банках и банковской деятельности», напротив, устанавливает четкие требования к запросу государственного органа на получение информации, которая содержит банковскую тайну. Такой запрос должен: быть изложенным на бланке государственного органа установленной формы; быть предоставленным за подписью руководителя государственного органа (его заместителя), скрепленной гербовой печатью; содержать ссылки на нормы законов, согласно которым государственный орган имеет право на получение такой информации <22>.

———————————

<22> Репешко П.И. Вопросы защиты банковской тайны в законодательстве Украины и в правоприменительной практике // Банковское право. 2003. N 1. С. 59 — 63.

Подобное решение может стать одним из примеров для совершенствования законодательства Республики Беларусь и Российской Федерации.

Заключение

Рассмотрев особенности правовой регламентации института банковской тайны в различных государствах, следует прийти к выводу о необходимости обновления, систематизации норм, регламентирующих порядок предоставления банками информации, содержащей банковскую тайну.

При этом на уровне национального законодательства должны быть определены:

1) понятие банковской тайны, охватывающее сведения как о клиенте, так и обо всех его сделках, о которых стало известно банку;

2) порядок истребования информации, составляющей банковскую тайну, включающий порядок оформления запросов соответствующих государственных органов, требования к содержанию таких запросов и передачи банками им информации;

3) порядок использования и обеспечения конфиденциальности соответствующей информации государственными и иными органами, получившими ее от банка;

4) случаи, когда распространение информации, составляющей банковскую тайну, не нарушает требований законодательства, например сообщение такой информации суду при предъявлении иска, правоохранительным органам, при обращении с заявлением о возбуждении уголовного дела, и др.;

5) право банка предоставлять информацию третьим лицам по просьбе клиента либо в иных случаях, установленных договором, заключенным между банком и его клиентом.

Кроме того, учитывая возрастающую интернационализацию банковской деятельности, с учетом трансграничного движения капиталов и глобального характера борьбы с предотвращением доходов, полученных незаконным путем, и финансирования террористической деятельности, полагаем, что назрела необходимость заключения по меньшей мере региональных соглашений о банковской тайне, в которых бы четко определялся круг информации, относящейся к таковой, и содержались общие принципы ее предоставления.