Правомерно ли отказать военнослужащему, достигшему предельного возраста пребывания на военной службе, в заключении нового контракта после достижения им предельного возраста или после окончания срока контракта, заключенного им сверх предельного возраста?

04-03-19 admin 0 comment

Терехин А.М.
Право в Вооруженных Силах, 2008.


В практической работе кадровых органов часто приходится решать вопросы, связанные с заключением новых контрактов военнослужащими, достигшими предельного возраста пребывания на военной службе.

Очень часто, особенно при заключении нового контракта с военнослужащим, достигшим предельного возраста пребывания на военной службе, в воинском звании «полковник» приходится сталкиваться с ситуацией, когда должностные лица, имеющие право принимать решения о заключении нового контракта, принимают решения об отказе или разрешении в заключении контракта уже после достижения военнослужащим предельного возраста пребывания на военной службе или после истечения срока контракта, заключенного сверх предельного возраста.

Возникает правомерный вопрос: законны ли принятые решения об отказе в заключении новых контрактов с военнослужащими после достижения ими предельного возраста пребывания на военной службе или после истечения срока контракта, заключенного сверх предельного возраста?

Попробуем разобраться.

Итак, п. 3 ст. 49 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ (далее — Федеральный закон «О воинской обязанности и военной службе») определяет, что с военнослужащими, достигшими предельного возраста пребывания на военной службе, контракт о прохождении военной службы может заключаться на срок до 10 лет в порядке, определяемом Положением о порядке прохождения военной службы, но не свыше достижения ими возраста 65 лет.

Порядок заключения нового контракта с военнослужащим, достигшим предельного возраста пребывания на военной службе, определен в ст. 10 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. N 1237 (далее — Положение).

Положением установлено, что военнослужащий, достигший предельного возраста пребывания на военной службе, для заключения нового контракта подает по команде рапорт должностному лицу, имеющему право принимать решение о заключении контракта с указанным военнослужащим, не менее чем за шесть месяцев до истечения срока действующего контракта.

Для чего необходим столь длительный срок?

Во-первых, прохождение документов по различным инстанциям требует длительного времени, так как решения о заключении контрактов с военнослужащими, достигшими предельного возраста пребывания на военной службе, о сроке нового контракта или об отказе в заключении контракта принимаются Президентом Российской Федерации, руководителями федеральных органов исполнительной власти, в которых предусмотрена военная служба, а также должностными лицами, имеющими право назначения указанных военнослужащих на занимаемые ими воинские должности (п. 4 ст. 10 Положения), т.е. лицами, на которых возложено решение огромного количества государственных и других задач.

Во-вторых, решения о заключении новых контрактов с военнослужащими, достигшими предельного возраста пребывания на военной службе, принимаются с учетом их деловых качеств. Для определения деловых качеств должна быть проведена в соответствии с подп. «б» п. 2 ст. 26 Положения аттестация военнослужащего. Она должна быть закончена не менее чем за четыре месяца до истечения срока военной службы.

В-третьих, решения о заключении контракта с военнослужащими, достигшими предельного возраста пребывания на военной службе, принимаются также с учетом состояния их здоровья. Для этого они направляются на военно-врачебную комиссию (далее — ВВК) для определения степени годности к военной службе в связи с заключением нового контракта. И хотя Положение говорит о том, что только при необходимости указанные военнослужащие направляются на ВВК, на практике это происходит в обязательном порядке, так как вышестоящие кадровые органы не принимают документы на продление контракта без справки соответствующей ВВК.

Причем абз. 3 п. 6 ст. 10 Положения определяет, что заключение ВВК должно поступить к должностному лицу, имеющему право принимать решение о заключении контракта, не менее чем за четыре месяца до окончания срока военной службы военнослужащего.

Таким образом, не менее чем за четыре месяца до окончания срока военной службы военнослужащего у должностного лица, имеющего право принимать решения о заключении нового контракта, сроке нового контракта или об отказе в заключении нового контракта, должны быть все необходимые документы для принятия окончательного решения.

Почему законодатель установил именно такой срок (не менее чем за четыре месяца до окончания срока военной службы)? А потому, что п. 6 ст. 34 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», п. 8 ст. 9 Положения однозначно определяют, что командир (начальник) воинской части принимает решение о заключении с военнослужащим нового контракта или об отказе в его заключении не позднее чем за три месяца до истечения срока действующего контракта. Таким образом, военнослужащий, достигший предельного возраста пребывания на военной службе, должен узнать о том, что ему отказано в заключении нового контракта в беседе с командиром (начальником) воинской части не позднее чем за три месяца до истечения срока действующего контракта.

Некоторые командиры (начальники), другие должностные лица могут опровергнуть это мнение тем, что ст. 9 Положения регулирует порядок заключения нового контракта и никакого отношения не имеет к ст. 10 Положения, которая регулирует порядок заключения нового контракта с военнослужащим, достигшим предельного возраста пребывания на военной службе.

Хотелось бы напомнить, что ст. 9 Положения регулирует общий порядок заключения нового контракта (т.е. является общей нормой), а ст. 10 Положения регулирует особенности заключения нового контракта с военнослужащим, достигшим предельного возраста пребывания на военной службе (т.е. является специальной нормой). Из теории права известно, что при регулировании общественных отношений необходимо руководствоваться как общей, так и специальной нормами. В случае если общая и специальная нормы по-разному регулируют одни и те же общественные отношения, то необходимо руководствоваться требованиями специальной нормы. Отношения, не урегулированные специальной нормой, регулируются общей.

Таким образом, требования п. 6 ст. 34 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и п. 8 ст. 9 Положения регулируют порядок заключения нового контракта с военнослужащими, достигшими предельного возраста пребывания на военной службе, так как ст. 49 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и ст. 10 Положения не уменьшают и не увеличивают срок, до которого командир (начальник) воинской части принимает решение о заключении с военнослужащим нового контракта или об отказе в его заключении.

Из всего вышесказанного, по мнению автора настоящей статьи, можно сделать следующий вывод: ни один командир (начальник), в том числе и министр обороны Российской Федерации, не имеет права отказать в заключении нового контракта военнослужащему, достигшему предельного возраста пребывания на военной службе, или военнослужащему, у которого заканчивается срок контракта, заключенного сверх предельного возраста, позднее чем за три месяца до достижения предельного возраста или окончания срока действующего контракта. Кроме того, необходимо заметить, что выписка из такого решения должна поступить в воинскую часть не позднее чем за три месяца до достижения военнослужащим предельного возраста или срока окончания действующего контракта.

Таким образом, должностным лицам, имеющим право принимать решения о заключении нового контракта с военнослужащими, достигшими предельного возраста пребывания на военной службе, законодатель отвел один месяц для принятия решения и рассылки выписок из такого решения до командиров (начальников) воинских частей.

В последнее время министром обороны Российской Федерации в процессе создания нового облика Вооруженных Сил Российской Федерации в отличие от установленного законом порядка большому количеству офицеров, которые достигли предельного возраста пребывания на военной службе или у которых заканчивается срок контракта, заключенного сверх предельного возраста, отказано в заключении нового контракта. Причем по многим офицерам такое решение принято намного позднее достижения ими предельного возраста или истечения срока контракта. На наш взгляд, такие офицеры могут обратиться в суд за защитой своих законных прав и обосновать свои заявления доводами, изложенными в настоящей статье.

Кроме того, должностными лицами, имеющими право принимать решения о заключении нового контракта, сроке нового контракта или об отказе в заключении нового контракта, неправильно трактуется п. 4 ст. 10 Положения о том, что такие должностные лица имеют право принимать решения о любом сроке нового контракта с военнослужащим, достигающим предельного возраста пребывания на военной службе. Так появляются контракты сроком на один год, два года, четыре года.

Необходимо отметить, что исчерпывающий перечень сроков новых контрактов в Вооруженных Силах Российской Федерации установлен ст. 38 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и ст. 9 Положения. В этом перечне нет контрактов ни на один год, ни на два года, ни на четыре года.

С военнослужащими, которые достигли предельного возраста пребывания на военной службе или у которых истек срок контракта, заключенного сверх предельного возраста пребывания на военной службе, возможно заключить новый контракт только на три, пять или десять лет, так как с ними не представляется возможным заключить контракт до наступления предельного возраста (они уже его достигли), на время обучения в военном учебном заведении, адъюнктуре или докторантуре и пять лет военной службы после их окончания (они не поступили в военное учебное заведение, адъюнктуру или докторантуру), а также на срок от шести месяцев до одного года (они не участвуют в боевых действиях).

Необходимо добавить, что ст. 49 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и ст. 10 Положения, регулирующие порядок заключения нового контракта с военнослужащими, достигшими предельного возраста пребывания на военной службе, по отношению соответственно к ст. 38 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и к ст. 9 Положения являются специальными. Эти статьи не устанавливают иных сроков новых контрактов с военнослужащими, достигшими предельного возраста пребывания на военной службе, по сравнению с общими нормами, установленными в ст. 38 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и в ст. 9 Положения.

Как и в предыдущем случае, офицеры, достигшие предельного возраста пребывания на военной службе, которым незаконно определены сроки контрактов, отличные от трех, пяти или десяти лет, могут обратиться в суд за защитой своих законных прав и обосновать свои заявления доводами, изложенными в настоящей статье.

В заключение хотелось бы отметить, что в ст. 1 Конституции Российской Федерации установлено, что Россия есть правовое государство. Главным признаком правового государства является господство права, ограничение государственной власти, и особенно исполнительной власти, правом. Эта цель еще не достигнута. Реальные шаги на пути создания правового государства в России встречают сопротивление в силу стереотипов мышления, сложившихся в течение предыдущих десятилетий у большинства должностных лиц и граждан. Неуважение права должностными лицами и несоблюдение ими законов, неверие граждан в право и суд, отрицание полезности права — вот неполный перечень таких стереотипов.

Заставить должностных лиц уважать право, соблюдать законы, преодолеть в себе сложившиеся стереотипы и в конечном итоге внести свой вклад в создание правового государства в России способен каждый. Необходимо следить за соблюдением законов должностными лицами и обращаться в суд за защитой своих прав каждый раз, когда закон нарушен, пусть даже незначительно.