Судейское усмотрение. Перевод с английского

04-03-19 admin 0 comment

Барак Аарон
М.: Издательство НОРМА, 1999.

Предлагаемый труд — ценное пособие для судей, прокуроров и адвокатов, а также правоведов, политологов, политиков. Выдающийся израильский юрист, Председатель Верховного суда Израиля, опираясь на научные познания и собственный практический опыт, исследует проблемы выбора при рассмотрении судьей сложного дела, имеющего несколько законных решений. По мнению автора, к которому он приходит в итоге своего анализа, выбор определяется судейской философией, представляющей собой продукт опыта и мировоззрения судьи.

Эта книга не о судье в конкретной стране. Она о праве и судействе вообще, о судейском усмотрении как необходимом институте каждой судебной системы.

Содержание

Вступительная статья VIII

Предисловие 1

Часть первая Природа судейского усмотрения

Глава 1. Характеристики судейского усмотрения 8

Трудности в понимании судейского усмотрения 8

Определение судейского усмотрения 12

Предмет судейского усмотрения 20

Пределы судейского усмотрения 27

Проблема: существует ли судейское усмотрение? 39

Судейское усмотрение — в каждом ли деле? 47

Глава 2. Материальные источники судейского усмотрения 62

Типы источников 62

Материальные источники судейского усмотрения в статутной норме 63

Усмотрение в статутной норме: неопределенность нормативной схемы 73

Усмотрение в статутной норме: неопределенность в правилах толкования 74

Неопределенность в отношении обстоятельств применения правила толкования 78

Неопределенность относительно содержания правила толкования: «замысел законодательству» 81

Неопределенность относительно содержания правила толкования: «общие принципы» 85

Неопределенность в отношении действительности правила толкования 96

Материальные источники усмотрения в прецедентном праве 102

Усмотрение в прецедентном праве: неопределенность терминов 102

Усмотрение в прецедентном праве: неопределенность в нормативном строе 104

Материальные источники усмотрения: отсутствие правовой нормы («лакуна») 111

Глава 3. Формальные источники судейского усмотрения 120

Судейское усмотрение и судейское правотворчество 120

Формальные источники судейского усмотрения и судебное правотворчество 127

Судейское усмотрение — создание права или провозглашение права? 141

Часть вторая Ограничения судейского усмотрения — зона судейской разумности

Глава 4. Зона разумности 148

Как должны разрешаться трудные дела? 148

Осознание судейского усмотрения 176

Наиболее разумная возможность и различие между судейским активизмом и судейским

самоограничением 193

Глава 5. Фундаментальные проблемы в нормативной системе 200

Когерентность (согласованность) системы и судейское усмотрение 200

Фундаментальные ценности системы 202

Органическое развитие 211

Глава 6. Фундаментальные проблемы в институциональной системе 229

Ограниченное судейское усмотрение и институциональные проблемы 229

Побочный (случайный) характер судейского усмотрения 231

Глава 7. Взаимоотношения между институциональными системами 255

Фундаментальные проблемы в отношениях между системами органов государственной власти 255

Размышления о разрешении проблемы: при отсутствии судебной проверки конституционности статута 257

Соображения при разрешении проблемы: когда существует судебная проверка конституционности статута (закона) 263

Судейское усмотрение и разделение властей 269

Судейское усмотрение и отношения между ветвями государственной власти 279

Судейское усмотрение и доверие общества к судебной власти 286

Глава 8. Судейская политика и модели правосудия 294

Определение судейской политики 294

Судейская политика и правовая политика 294

Необязывающая природа судейской политики 297

Судейская политика — политика отдельного судьи или судебной власти? 297

Политики судебной, законодательной и исполнительной властей 299

Судейская политика — политическая деятельность (politics) при разрешении дел? 301

Модель судебного разрешения споров 304

Глава 9. Использование судейского усмотрения: дело о преодолении прецедента 311

Проблема 311

Тест разумности 312

Нормативные соображения 314

Институциональные соображения 317

Межинституциональные соображения 319

Судейское усмотрение при определении весомости противостоящих друг другу соображений 320

Последствия, порождаемые природой соображений, лежащих в основе существующего правила 327

Воздействие течения времени 331

Различия, соответствующие правовому полю данного правила 334

Постскриптум. Судейское усмотрение в демократическом обществе 349

Предметный и именной указатель 357