Сделки и иные основания перехода долей в уставном капитале общества

04-03-19 admin 0 comment

Тихомиров М.Ю.
Законодательство и экономика, 2010.


Переход доли или части доли участника к другим

участникам общества и третьим лицам

Правила о переходе доли или части доли участника общества в уставном капитале к другим участникам общества и третьим лицам содержит статья 21 Закона. Указанная статья претерпела радикальные изменения, направленные на предотвращение рейдерских захватов организаций, действующих в форме обществ с ограниченной ответственностью, и соответственно их имущественных комплексов. В настоящее время статья действует в новой редакции, установленной Законом N 312-ФЗ и Законом N 205-ФЗ. Особенностью внесенных в статью изменений и дополнений является то, что они установлены, как правило, в императивных правовых нормах.

В пункте 1 ст. 21 установлен перечень юридических оснований перехода доли или части доли в уставном капитале общества к участникам (участнику) общества или третьим лицам, которые до перехода доли не являлись участниками общества. Переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании.

Сделками являются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Сделки могут быть двух- или многосторонними (договоры) и односторонними. Односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (например, акцепт, доверенность, завещание).

Правопреемство — это переход прав и (или) обязанностей от одного лица (правопредшественника) к другому лицу (правопреемнику) в силу закона или договора. При правопреемстве новый субъект в правоотношении занимает место первоначального, а перешедшие к нему права совпадают с правами правопредшественника. Правопреемство распространяется только на имущественные права и обязанности; личные права считаются неотчуждаемыми. При общем (универсальном) правопреемстве к правопреемнику переходят не только права, но и обязанности (например, при реорганизации юридического лица). При частном (сингулярном) правопреемстве к правопреемнику переходит, как правило, отдельное правомочие правопредшественника или его права в конкретном правоотношении (например, уступка требования) <1>.

———————————

<1> См.: Юридическая энциклопедия. Издание 6-е, дополненное и переработанное / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М.: Изд-во Тихомирова М.Ю., 2008 — 2009 (http://www.urkniga.ru).

Понятие «иное законное основание» не следует толковать буквально. Указанное основание может быть установлено не только законом, но и подзаконным правовым актом, не противоречащим закону.

Как уже отмечалось, к числу основных прав участников общества с ограниченной ответственностью относится право продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли (п. 1 ст. 8 Закона). Данное право не может быть исключено или ограничено вопреки Закону положениями устава общества.

Поэтому в соответствии с пунктом 2 ст. 21 Закона участник общества вправе продать либо осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных Законом, если это не запрещено уставом общества.

В пункте 2 ст. 21 Закона прямо назван один способ отчуждения доли — продажа. Между тем отчуждение доли может происходить и другими способами.

Под отчуждением в данном случае следует понимать передачу собственником принадлежащего ему имущественного права (требования) другому лицу, а также переход права без волеизъявления собственника, в силу правил, установленных императивными нормами Закона. Для сравнения отметим, что не являются отчуждением сделки, в результате которых имущество передается собственником другому лицу без передачи права собственности на это имущество (например, аренда, доверительное управление, доверенность и др.). По этой же причине не является отчуждением также залог долей в уставном капитале общества (ст. 22 Закона).

При передаче права собственник реализует свое правомочие по распоряжению принадлежащим ему имущественным правом. Это возможно прежде всего в результате совершения гражданско-правовых сделок (договоров и иных сделок), влекущих переход права. Такими сделками являются, например, мена, купля-продажа, завещание и др. Случаем отчуждения права без волеизъявления собственника, в силу порядка, установленного законом, является наследование по закону, предусмотренное статьями части третьей ГК РФ (этот случай не имеется в виду в контексте пункта 2 ст. 21 Закона).

Отчуждение может быть возмездным (за плату или иное встречное предоставление) или безвозмездным. Так, возможна передача права по возмездным (купля-продажа и др.) или безвозмездным сделкам (дарение, завещание).

Диспозитивные нормы пункта 2 ст. 21 Закона позволяют установить в уставе общества положения, согласно которым для совершения сделки, связанной с отчуждением доли или части доли участника общества одному или нескольким участникам этого же общества, требуется согласие других участников общества (выраженное на общем собрании) или самого общества как юридического лица (выраженное по правилам, установленным Законом и уставом общества); запрещается отчуждение доли или части доли участника общества третьим лицам, не являющимся участниками общества.

Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена. Таким образом, приведенная императивная норма пункта 3 ст. 21 Закона признает оборотоспособной только полностью оплаченную часть доли в уставном капитале общества (ст. ст. 15 и 16 Закона).

Пункт 4 ст. 21 Закона подробно регулирует преимущественное право покупки доли или части доли участника другими участниками общества. Преимущественное право покупки не может быть исключено положениями устава общества, оно может быть лишь конкретизировано в уставе в пределах, допускаемых диспозитивными нормами данного пункта.

Следует обратить внимание еще на два обстоятельства. Во-первых, положения пунктов 4 и 5 ст. 21 применяются только в одном случае отчуждения доли (или ее части) — при ее купле-продаже. Поэтому участники общества и общество не смогут воспользоваться преимущественным правом покупки доли, например, если она переходит по договору дарения, по завещанию и т.п. Во-вторых, указанные пункты применяются к отношениям, когда на стороне потенциального покупателя выступает третье лицо, не являющееся участником общества.

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (далее — заранее определенная уставом цена) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.

Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества. При этом осуществление обществом преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников общества цены.

Преимущественное право покупки доли (части доли) предполагает, что если участник собирается продать свою долю третьему лицу, то прежде такой участник обязан предложить всем участникам общества купить свою долю по цене, которую продавец доли намеревался получить от третьего лица, или заранее определенной уставом цене. Подчеркнем, что указанное предложение должно быть сделано всем, а не определенным участникам или одному из участников общества.

Цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и др.). Заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли должна быть одинаковой для всех участников общества вне зависимости от принадлежности такой доли или такой части доли в уставном капитале общества.

Положения, устанавливающие преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале участниками общества или обществом по заранее определенной уставом цене, в том числе изменение размера такой цены или порядка ее определения, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества положений, устанавливающих преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества по заранее определенной уставом цене, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.

Уставом общества может быть предусмотрена возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемой для продажи. При этом оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже заранее определенной уставом цены. Положения, устанавливающие подобную возможность, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа участников общества.

Уставом общества может предусматриваться возможность предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размерам их долей. Положения, устанавливающие порядок осуществления участниками общества преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества непропорционально размерам долей участников общества, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

Уставом общества не может предусматриваться предоставление одновременно преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по заранее определенной уставом цене. Установление преимущественного права покупки по заранее определенной уставом цене в отношении отдельного участника общества либо отдельной доли или отдельной части доли в уставном капитале общества не допускается.

Уступка указанных преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества не допускается.

Если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки доли (части доли) самим обществом как юридическим лицом, то участник, продающий свою долю в уставном капитале третьему лицу, обязан сначала сделать предложение о покупке всем участникам общества, самому обществу и только после отказа участников и общества приобрести продаваемую долю предложить ее третьим лицам. Порядок совершения указанных действий подробно регламентирован в пункте 5 ст. 21 Закона. Заявления об отказе от использования преимущественного права покупки доли (части доли) оформляются и подаются по правилам, установленным в пункте 6 этой статьи.

Участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником общества на момент акцепта, а также обществом в случаях, предусмотренных Законом. Оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения обществом участнику общества поступило извещение о ее отзыве. Отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом общества.

Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение 30 дней с даты получения оферты обществом. Уставом может быть предусмотрен более продолжительный срок использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества.

Если уставом предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, в нем должны быть установлены сроки использования преимущественного права покупки доли или части доли участниками общества и обществом.

При отказе отдельных участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале либо использовании ими преимущественного права покупки не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли другие участники могут реализовать преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале в соответствующей части пропорционально размерам своих долей в пределах оставшейся части срока реализации ими преимущественного права покупки доли или части доли, если уставом не предусмотрено иное.

Преимущественное право покупки прекращается в связи с юридическими фактами, исчерпывающим образом перечисленными в пункте 6 ст. 21 Закона. Преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества у участника и, если уставом общества предусмотрено, преимущественное право покупки обществом доли или части доли у общества прекращаются в день:

— представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права в порядке, предусмотренном пунктом 6 ст. 21 Закона;

— истечения срока использования данного преимущественного права.

Данные юридические факты прекращают действие преимущественного права покупки доли (части доли), принадлежащего как участникам, так и обществу, если ему как юридическому лицу уставом общества было предоставлено такое право.

Заявления участников об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли должны поступить в общество до истечения срока осуществления указанного преимущественного права, установленного в соответствии с пунктом 5 ст. 21 Закона. Заявление общества об отказе от использования предусмотренного уставом преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале представляется в установленный уставом срок участнику, направившему оферту о продаже доли или части доли, единоличным исполнительным органом общества, если решение этого вопроса не отнесено уставом к компетенции иного органа общества.

Закон N 205-ФЗ дополнил действующую с 1 июля 2009 г. редакцию пункта 6 ст. 21 императивным требованием об обязательном нотариальном засвидетельствовании подлинности подписи участника общества или самого общества на заявлении об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли. Вероятно, по замыслу законодателя, данная мера призвана ограничить возможное внешнее воздействие на волеизъявление соответствующих физических и юридических лиц, которое часто имеет место при рейдерских захватах.

Поэтому в настоящее время подлинность подписи на заявлении участника или общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.

Доля или часть доли в уставном капитале общества может быть продана третьему лицу, не являющемуся участником общества, только если участники общество или общество не воспользовались своим преимущественным правом покупки. При этом должны быть выполнены все императивные требования пункта 7 ст. 21 Закона.

Если в течение 30 дней с даты получения оферты обществом (при условии, что более продолжительный срок не предусмотрен уставом общества) участники общества или общество не воспользуются преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи, в том числе образующихся в результате использования преимущественного права покупки не всей доли или не всей части доли либо отказа отдельных участников общества и общества от преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества, оставшиеся доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу по цене, которая не ниже установленной в оферте для общества и его участников цены, и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, или по цене, которая не ниже заранее определенной уставом цены. Если заранее определенная цена покупки доли или части доли обществом отличается от заранее определенной цены покупки доли или части доли участниками общества, доля или часть доли в уставном капитале общества может быть продана третьему лицу по цене, которая не ниже заранее определенной цены покупки доли или части доли обществом.

Согласно пункту 8 ст. 21, Закона доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если иное не предусмотрено уставом общества с ограниченной ответственностью. Уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников общества. Уставом общества может быть предусмотрен различный порядок получения согласия участников на переход доли или части доли в уставном капитале к третьим лицам в зависимости от оснований такого перехода.

До принятия наследником умершего участника общества наследства управление его долей в уставном капитале осуществляется в порядке, предусмотренном ГК РФ.

Особенности наследования прав, связанных с участием в хозяйственных обществах, регулирует статья 1176 ГК РФ. В состав наследства участника общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью входит доля этого участника в уставном капитале соответствующего общества.

Если в соответствии с ГК РФ, другими законами или учредительными документами хозяйственного общества для перехода к наследнику доли в уставном капитале требуется согласие остальных участников и в таком согласии наследнику отказано, он вправе получить от общества действительную стоимость унаследованной доли либо соответствующую ей часть имущества в порядке, предусмотренном применительно к указанному случаю правилами ГК РФ, других законов или учредительными документами соответствующего юридического лица. Об определении действительной стоимости доли участника общества см. пункт 2 ст. 14 Закона.

При продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов права и обязанности участника по таким доле или части доли переходят с согласия участников (п. 9 ст. 21 Закона).

Продажа доли (части доли) с публичных торгов может осуществляться, в частности, в случаях, предусмотренных Законом. Например, если в течение трех месяцев с момента предъявления требования кредиторами общество или его участники не выплатят действительную стоимость всей доли или всей части доли участника общества, на которую обращается взыскание, обращение взыскания на долю или часть доли участника общества осуществляется путем ее продажи с публичных торгов (п. 3 ст. 25 Закона).

При заключении договора на торгах договор заключается с лицом, выигравшим торги. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу — лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом. По смыслу императивной нормы пункта 9 ст. 21 Закона приобретатель доли (части доли), выставленной на торги, может быть наделен правами и обязанностями участника общества только с согласия других его участников.

Согласно пункту 10 ст. 21 если Законом и (или) уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале к третьему лицу, такое согласие считается полученным при условии, что всеми участниками общества в течение 30 дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения или оферты обществом в него представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли или части доли на основании сделки или на переход доли или части доли к третьему лицу по иному основанию либо в течение указанного срока не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли или части доли.

Если уставом предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале участникам или третьим лицам, такое согласие считается полученным участником, отчуждающим долю или часть доли, при условии, что в течение 30 дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом срока им получено согласие общества, выраженное в письменной форме, либо не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли или части доли, выраженный в письменной форме.

В любом случае согласие на переход доли или части доли участника общества считается полученным при условии, что выполнены все императивные требования пункта 10 ст. 21 Закона.

Положения пунктов 11 — 15 ст. 21 Закона имеют антирейдерскую направленность и призваны обеспечить возрастание роли нотариата в качестве своеобразного гаранта законности сделок, направленных на отчуждение долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Пункт 11 изложен в новой редакции, установленной Законом N 205-ФЗ. В настоящее время любая сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, по общему правилу должна быть нотариально удостоверена. Исключениями из общего правила являются только случаи, исчерпывающим образом перечисленные в абзаце втором п. 11. Одновременно указанным Федеральным законом внесены соответствующие дополнения в часть 1 ст. 60 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1 <2>.

———————————

<2> Ведомости РФ. 1993. N 10. Ст. 357; СЗ РФ. 2001. N 53 (ч. I). Ст. 5030; 2003. N 50. Ст. 4855; 2004. N 27. Ст. 2711; N 35. Ст. 3607; N 45. Ст. 4377; 2005. N 27. Ст. 2717; 2006. N 27. Ст. 2881; 2007. N 1 (ч. I). Ст. 21; N 27. Ст. 3213; N 41. Ст. 4845; N 43. Ст. 5084; 2008. N 52 (ч. I). Ст. 6236; 2009. N 1. Ст. 20; N 29. Ст. 3642.

В соответствии с пунктом 11 ст. 21 сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой ее недействительность.

Нотариальное удостоверение этой сделки не требуется в случаях перехода доли к обществу в порядке, предусмотренном статьями 23 и 26, распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со статьей 24, а также при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта в соответствии с пунктами 5 — 7 ст. 21 Закона.

Если участник общества, заключивший договор, устанавливающий обязательство совершить при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале, неправомерно уклоняется от нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале, приобретатель доли или части доли, совершивший действия, направленные на исполнение указанного договора, вправе потребовать в судебном порядке передачи ему доли или части доли в уставном капитале общества. В этом случае решение арбитражного суда о передаче доли или части доли в уставном капитале общества является основанием для государственной регистрации вносимых в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений.

Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов.

К приобретателю доли или части доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до совершения сделки, направленной на отчуждение указанной доли или части доли в уставном капитале, или до возникновения иного основания ее перехода, за исключением прав и обязанностей, предусмотренных соответственно абзацем вторым п. 2 ст. 8 и абзацем вторым п. 2 ст. 9 Закона. Участник общества, осуществивший отчуждение своей доли или части доли в уставном капитале, несет перед обществом обязанность по внесению вклада в имущество, возникшую до совершения сделки, направленной на отчуждение указанных доли или части доли в уставном капитале, солидарно с ее приобретателем.

Таким образом, переход доли (части доли) к приобретателю происходит в момент нотариального удостоверения соответствующей сделки или в момент государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества, если нотариальное удостоверение сделки в соответствии с законом не требуется.

После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц переход доли или части доли может быть оспорен только в судебном порядке путем предъявления иска в арбитражный суд.

В соответствии с пунктом 13 ст. 21 Закона нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, проверяет полномочие отчуждающего их лица на распоряжение такими долей или частью доли.

Полномочие лица, отчуждающего долю или часть доли в уставном капитале общества, на распоряжение ими подтверждается нотариально удостоверенным договором, на основании которого такие доля или часть доли ранее были приобретены соответствующим лицом, а также выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц, содержащей сведения о принадлежности лицу доли или части доли в уставном капитале общества и об их размере. Если лицо, отчуждающее долю или часть доли в уставном капитале общества, для подтверждения полномочия на распоряжение такими долей или частью доли представляет дубликат нотариально удостоверенного договора, указанная выписка должна быть составлена не ранее чем за 10 дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки. Если доля или часть доли была получена в порядке правопреемства или в иных случаях, не требующих или ранее не требовавших нотариального удостоверения, полномочие лица, отчуждающего такие долю или часть доли в уставном капитале общества, на распоряжение ими подтверждается документом о переходе доли или части доли в порядке правопреемства или документом, выражающим содержание сделки, совершенной в простой письменной форме, либо при создании общества одним лицом решением единственного учредителя (участника) о создании общества, а также выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц, составленной не ранее чем за 30 дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки. Если доля или часть доли в уставном капитале общества отчуждается учредителем общества, учрежденного несколькими лицами, его полномочия подтверждаются нотариально удостоверенной копией договора об учреждении общества, а также выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц, составленной не ранее чем в течение 30 дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки.

Согласно пунктам 7 и 8 ст. 5 Закона N 312-ФЗ, если устав и учредительный договор общества не приведены в соответствие с частью первой ГК РФ (в редакции указанного закона) и Законом (в редакции Закона N 312-ФЗ), подтверждение полномочий лица, отчуждающего долю или часть доли в уставном капитале общества, на распоряжение такими долей или частью доли для целей применения пункта 13 ст. 21 Закона осуществляется на основании устава общества в последней его редакции, определяемой в соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц. Если общество создано одним лицом или состоит из одного участника, подтверждение указанных полномочий осуществляется на основании решения единственного учредителя (участника) о создании общества либо документа или документов, устанавливающих переход к такому лицу всех долей в уставном капитале, устава в последней его редакции, определяемой в соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц.

Лицо, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью на основании нотариально удостоверенной сделки, вправе совершать сделки по отчуждению таких доли или части доли впоследствии только с соблюдением порядка подтверждения полномочий, предусмотренного пунктом 13 ст. 21 Закона (в ред. Закона N 312-ФЗ).

Нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, проставляет на нотариально удостоверенном договоре, на основании которого отчуждаемые доля или часть доли ранее были приобретены, отметку о совершении сделки по переходу таких доли или части доли.

Редакция пунктов 14 и 15 ст. 21 Закона, установленная с 1 июля 2009 г. Законом N 312-ФЗ, впоследствии была изменена Законом N 205-ФЗ. В настоящее время в случаях, указанных в абзаце первом п. 14 и абзаце первом п. 15, не должен прилагаться к заявлению соответствующий договор или иной документ, выражающий содержание односторонней сделки и подтверждающий основание перехода доли (части доли).

Согласно пункту 14 ст. 21 Закона после нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус, совершивший ее нотариальное удостоверение, в срок не позднее чем в течение трех дней со дня такого удостоверения совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества, отчуждающим долю или часть доли.

Если по условиям сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, такие доля или часть доли переходят к приобретателю с установлением одновременно залога или иных обременений, в заявлении о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписываемом участником общества, отчуждающим долю или часть доли, указываются соответствующие обременения.

Заявление может быть направлено по почте с уведомлением о вручении, представлено непосредственно в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, а также направлено с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств, если порядок такой передачи заявления определен уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти.

Соглашением сторон сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале общества и составленной в письменной форме, может быть определен способ передачи указанного заявления с учетом требований статьи 21 Закона.

В соответствии с пунктом 15 ст. 21 в срок не позднее чем в течение трех дней с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус, совершивший ее нотариальное удостоверение, совершает нотариальное действие по передаче обществу, отчуждение доли или части доли в уставном капитале которого осуществляется, копии заявления, предусмотренного пунктом 14 этой статьи.

По соглашению лиц, совершающих сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, общество, отчуждение доли или части доли в уставном капитале которого осуществляется, может быть уведомлено об этом одним из указанных лиц, совершающих сделку. В таком случае нотариус не несет ответственность за неуведомление общества о совершенной сделке.

Пункт 16 ст. 21 Закона требует, чтобы в течение трех дней с момента получения согласия участников общества, предусмотренного пунктами 8 и 9 ст. 21, общество и орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, были извещены о переходе доли или части доли в уставном капитале общества путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанного правопреемником реорганизованного юридического лица — участника общества, либо участником ликвидированного юридического лица — участника общества, либо собственником имущества ликвидированного учреждения, государственного или муниципального унитарного предприятия — участника общества, либо наследником или до принятия наследства исполнителем завещания, либо нотариусом, с приложением документа, подтверждающего основание для перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства или передачи доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежавших ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица.

Если доля или часть доли в уставном капитале общества возмездно приобретена у лица, которое не имело права ее отчуждать, о чем приобретатель не знал и не мог знать (добросовестный приобретатель), лицо, утратившее долю или часть доли, вправе требовать признания за ним права на данные долю или часть доли в уставном капитале с одновременным лишением права на данные долю или часть доли добросовестного приобретателя при условии, что данные доля или часть доли были утрачены в результате противоправных действий третьих лиц или иным путем помимо воли лица, утратившего долю или часть доли.

В случае отказа лицу, утратившему долю или часть доли в уставном капитале общества, в удовлетворении указанного иска, предъявленного добросовестному приобретателю, доля или часть доли признается принадлежащей добросовестному приобретателю с момента нотариального удостоверения соответствующей сделки, послужившей основанием приобретения таких доли или части доли. Если доля или часть доли приобретена добросовестным приобретателем на публичных торгах, она признается принадлежащей добросовестному приобретателю с момента внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Требование о признании за лицом, утратившим долю или часть доли, права на данные долю или часть доли и одновременно о лишении права на данные долю или часть доли добросовестного приобретателя, которое предусмотрено пунктом 17 ст. 21 Закона, может быть заявлено в течение трех лет со дня, когда лицо, утратившее долю или часть доли, узнало или должно было узнать о нарушении своих прав.

В соответствии с пунктом 18 ст. 21 при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с нарушением преимущественного права покупки доли или части доли любые участник или участники либо, если уставом предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, общество в течение трех месяцев со дня, когда участник или участники общества либо общество узнали или должны были узнать о таком нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. Арбитражный суд, рассматривающий дело по указанному иску, обеспечивает другим участникам общества и, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, обществу возможность присоединиться к ранее заявленному иску, для чего в определении о подготовке дела к судебному разбирательству устанавливает срок, в течение которого другие участники общества и само общество, отвечающие требованиям Закона, могут присоединиться к заявленному требованию. Указанный срок не может составлять менее чем два месяца.

Если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества по заранее определенной уставом цене, лицо, на которое переводятся права и обязанности покупателя, возмещает расходы, понесенные покупателем в связи с оплатой доли или части доли в уставном капитале, в размере, не превышающем заранее определенной уставом цены покупки доли или части доли. Решение суда о передаче доли или части доли участнику общества или обществу является основанием для государственной регистрации вносимых в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений.

В случае отчуждения либо перехода доли или части доли в уставном капитале общества по иным основаниям к третьим лицам с нарушением порядка получения согласия участников общества или общества, предусмотренного статьей 21 Закона, а также в случае нарушения запрета на продажу или отчуждение иным образом доли или части доли участник или участники общества либо общество вправе потребовать в судебном порядке передачи доли или части доли обществу в течение трех месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о таком нарушении. При этом в случае передачи доли или части доли обществу расходы, понесенные приобретателем доли или части доли в связи с ее приобретением, возмещаются лицом, которое произвело отчуждение доли или части доли с нарушением указанного порядка.

Требования о признании права, равно как и о переводе на соответствующее лицо прав и обязанностей покупателя, рассматриваются судом или арбитражным судом в порядке искового производства. Решая вопрос о принятии заявления по делу, необходимо исходить из субъектного состава возникших правоотношений. Если хотя бы одной из сторон по делу является участник общества — физическое лицо (группа физических лиц), то дело подведомственно суду общей юрисдикции. В иных случаях разрешение заявленных требований относится к компетенции арбитражного суда.

Согласно пункту 9 ст. 5 Закона N 312-ФЗ положения Закона (в ред. Закона N 312-ФЗ) о специальных сроках исковой давности и порядке их исчисления распространяются на требования, рассматриваемые после 1 июля 2009 г. судом общей юрисдикции или арбитражным судом, независимо от времени возникновения соответствующих правоотношений или оснований их возникновения.

Решение суда о передаче доли или части доли обществу является основанием государственной регистрации соответствующего изменения. Такие доля или часть доли в уставном капитале общества должны быть реализованы обществом в порядке и в сроки, которые установлены статьей 24 Закона.

Залог долей в уставном капитале общества

Статья 22 Закона, содержащая специальные нормы о залоге долей в уставном капитале общества, применяется в новой редакции, установленной Законом N 312-ФЗ и Законом N 205-ФЗ. В прежней редакции статья не имела деления на пункты. В пункте 1 данной статьи содержатся в обновленной редакции основные правила о порядке осуществления залога долей, пункты 2 и 3 являются новыми.

Передача доли в уставном капитале общества в залог не является ее отчуждением в контексте статьи 21 Закона.

Участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом, с согласия общего собрания участников третьему лицу. Решение общего собрания участников о даче согласия на залог доли или части доли в уставном капитале, принадлежащих участнику, принимается большинством голосов всех участников, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом. Голос участника, который намерен передать в залог свою долю или часть доли, при определении результатов голосования не учитывается (п. 1 ст. 22 Закона).

Залог является одним из способов обеспечения исполнения обязательств (о понятии обязательства см. ст. 307 ГК РФ). Сущность залога состоит в том, что кредитор-залогодержатель приобретает право в случае неисполнения должником-залогодателем обязательства, обеспеченного залогом, получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами должника, за изъятиями, установленными законом.

В ГК РФ установлены общие правила о залоге и отсылки к специальным законам, регулирующим отдельные виды залога. По общему правилу пункта 1 ст. 336 предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования). В статье 22 Закона имеется в виду именно залог имущественных прав. Имущественные права (требования), т.е. субъективные права участников правоотношения, связанные с владением, пользованием и распоряжением имуществом, могут быть предметом залога, за исключением требований, имеющих личный характер.

Залог имущественных прав до введения в действие части первой ГК РФ был предусмотрен Законом РФ от 29 мая 1992 г. «О залоге» <3>. В ГК РФ залог прав не получил подробной регламентации. В связи с этим основу правового регулирования залога прав в настоящее время составляет раздел IV Закона о залоге, который применяется в части, не противоречащей ГК РФ.

———————————

<3> Ведомости РФ. 1992. N 23. Ст. 1239; 2007. N 31. Ст. 3993.

Залог прав имеет четкие временные ограничения: право с определенным сроком действия может быть предметом залога только до истечения срока его действия. Истечение срока действия права влечет за собой прекращение залога.

Если право на долю (часть доли) переходит в результате залога к одному или нескольким другим участникам общества или к третьим лицам, то такой переход имущественных прав осуществляется свободно, без каких-либо ограничений, кроме установленных в статье 22 Закона. Залог доли (части доли) третьим лицам допускается при условии, что устав общества не содержит соответствующего запрета, с согласия как минимум простого большинства участников общества (без учета голоса участника, намеренного заложить свою долю или часть доли). Согласие на залог доли участника общества может быть получено также опросным путем (ст. 38 Закона), без проведения общего собрания как совместного присутствия участников общества.

Федеральный закон «Об акционерных обществах» прямого указания на право залога акций не содержит. Однако это не означает, что акционеры не вправе закладывать свои акции, поскольку акция, как и другие ценные бумаги, может быть предметом залога в соответствии с пунктом 2 ст. 4 Закона о залоге и статьей 336 ГК РФ.

Право залога доли (части доли) участника общества другому участнику данного общества или третьему лицу принадлежит ему в силу Закона (ст. 22). Поэтому оно действует и в случаях, когда в уставе конкретного общества с ограниченной ответственностью соответствующие положения не предусмотрены.

Термин «доля в уставном капитале» употребляется в двух значениях: как элементарных долей заранее определенного размера, из которых состоит уставный капитал, и как совокупной доли (суммы элементарных долей), принадлежащей конкретному участнику. Например, совокупная доля участника в уставном капитале, равная 15%, может состоять из 15 элементарных долей по 1% или трех долей по 5%.

Таким образом, поскольку статья 22 Закона допускает возможность залога не только всей совокупной доли, но и ее части, участник общества вправе заложить как всю свою совокупную долю, так и одну или несколько составляющих ее элементарных долей. При этом дробление элементарных долей невозможно.

Новый пункт 2 ст. 22 установил обязательность нотариальной формы договора залога доли (части доли) в уставном капитале общества: договор залога доли или части доли в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность.

Нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения на документе, соответствующем требованиям статьи 160 ГК РФ, удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие.

Сделка, совершенная без соблюдения нотариальной формы в случаях, когда эта форма сделки обязательна в силу закона, является ничтожной: такая сделка недействительна независимо от признания ее таковой судом. В соответствии с пунктом 2 ст. 165 ГК РФ требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом. Суд вправе применить такие последствия по собственной инициативе.

Право залога возникает с момента заключения договора о залоге, а в отношении залога имущества, которое надлежит передаче залогодержателю, — с момента передачи этого имущества, если иное не предусмотрено договором о залоге (п. 1 ст. 341 ГК РФ). Момент заключения договора определяется по правилам статьи 433 ГК РФ.

Пункт 3 ст. 22 Закона действует в редакции Закона N 312-ФЗ и Закона N 205-ФЗ. Данный пункт возлагает на нотариуса, совершившего нотариальное удостоверение договора залога доли (части доли) в уставном капитале общества, обязанность по совершению двух нотариальных действий: по передаче в регистрирующий орган заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц и по передаче обществу, доля или часть доли в уставном капитале которого заложены, копии указанного заявления. Названные ниже сроки совершения указанных действий установлены в императивных нормах.

В срок не позднее чем в течение трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли или части доли в уставном капитале общества нотариус, совершивший нотариальное удостоверение сделки, осуществляет нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества — залогодателем, с указанием вида обременения (залога) доли или части доли и срока, в течение которого такое обременение будет действовать, либо порядка установления такого срока. Передача указанного заявления осуществляется нотариусом непосредственно в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, или пересылается по почте с уведомлением о его вручении. Заявление может быть передано также с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств, если порядок такой передачи заявления определен уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. В трехдневный срок после получения указанного заявления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит запись в Единый государственный реестр юридических лиц об обременении залогом соответствующей доли или части доли в уставном капитале общества с указанием срока, в течение которого такое обременение действует, или порядка его определения. Запись в Едином государственном реестре юридических лиц об обременении залогом доли или части доли в уставном капитале общества погашается на основании совместного заявления залогодателя и залогодержателя или на основании вступившего в законную силу решения суда.

В срок не позднее чем в течение трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли или части доли нотариус, совершивший нотариальное удостоверение такой сделки, совершает нотариальное действие по передаче обществу, доля или часть доли в уставном капитале которого заложена, копии указанного заявления.

Приобретение обществом доли или

части доли в уставном капитале

Статья 23 Закона, регулирующая приобретение обществом доли или части доли в уставном капитале, применяется в новой редакции, введенной Законом N 312-ФЗ и Законом N 205-ФЗ.

Общее правило пункта 1 ст. 23 Закона по-прежнему запрещает обществу с ограниченной ответственностью приобретать доли (части долей) в своем уставном капитале. Исключения из этого общего правила предусмотрены в специальных правовых нормах, содержащихся в Законе. При этом положения пункта 1 ст. 23 нельзя толковать расширительно: иными, помимо Закона, федеральными законами указанные исключения установлены быть не могут.

Общество обязано приобрести долю или часть доли в своем уставном капитале в следующих случаях, предусмотренных Законом:

— если истек срок оплаты доли в уставном капитале общества или предоставления компенсации, предусмотренной пунктом 3 ст. 15 Закона;

— когда согласно уставу общества отчуждение доли участника другим участникам или третьим лицам допускается лишь с согласия других участников, однако такого согласия не получено (абзац первый п. 2 ст. 23);

— если уставом общества запрещено отчуждение доли третьим лицам, а участники общества отказываются от приобретения ее у участника, намеренного произвести отчуждение доли (абзац первый п. 2 ст. 23);

— по требованию участника общества, голосовавшего против решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала за счет внесения дополнительных вкладов либо не участвовавшего в голосовании по этим вопросам (абзац второй п. 2 ст. 23);

— при исключении участника из общества по основаниям и в порядке, которые предусмотрены статьей 10 Закона (п. 4 ст. 23 Закона);

— при выходе участника из общества путем отчуждения своей доли обществу, если устав общества допускает такую возможность (ст. 26, п. 6.1 ст. 23 Закона);

— при отказе участников общества дать согласие на переход доли участника к его наследникам или правопреемникам реорганизованного (ликвидированного) юридического лица — участника общества в случаях, предусмотренных пунктами 8 и 9 ст. 21 Закона.

Кроме того, общество вправе выплатить действительную стоимость доли (части доли) участника его кредиторам по долгам этого участника на основании решения суда (ст. 25, п. 6 ст. 23 Закона).

В соответствии с пунктом 13 Постановления N 90/14 в иных случаях в соответствии с пунктом 1 ст. 23 Закона общество не вправе приобретать доли в своем уставном капитале и совершенные в таких случаях сделки купли-продажи являются ничтожными (ст. 168 ГК РФ). При невыплате стоимости доли участник в случаях, предусмотренных Законом, и в установленный им срок вправе требовать взыскания ее в судебном порядке.

Если уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от их приобретения либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащие ему долю или часть доли.

В случае принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества в соответствии с пунктом 1 ст. 19 Закона общество обязано приобрести по требованию участника общества, голосовавшего против принятия такого решения или не принимавшего участия в голосовании, долю в уставном капитале общества, принадлежащую этому участнику. Данное требование может быть предъявлено участником общества в течение 45 дней со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. Если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем такое решение, подобное требование может быть предъявлено в течение 45 дней со дня его принятия.

В случаях, предусмотренных абзацами первым и вторым п. 2 ст. 23 Закона, в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок не предусмотрен уставом общества, оно обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с соответствующим требованием, или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Положения, устанавливающие иной срок исполнения указанной обязанности, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.

Доли, принадлежащие обществу (приобретенные доли), не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества и при распределении прибыли (с момента перехода права на долю к обществу), а также при распределении имущества общества в случае его ликвидации (ст. 24 Закона).

Доля участника общества, исключенного из общества, переходит к обществу. При этом общество обязано выплатить исключенному участнику общества действительную стоимость его доли, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении, или с согласия исключенного участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости (п. 4 ст. 23 Закона).

Таким образом, при исключении участника из общества по основаниям и в порядке, которые предусмотрены статьей 10 Закона, общество обязано выплатить исключенному участнику действительную стоимость его доли. Действительная стоимость доли соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.

При выплате действительной стоимости доли должны соблюдаться правила пункта 8 ст. 23 Закона.

Согласно пункту 5 ст. 23 если предусмотренное в соответствии с пунктами 8 и 9 ст. 21 Закона согласие участников общества на переход доли или части доли не получено, то доля или часть доли переходит к обществу в день, следующий за датой истечения срока, установленного Законом или уставом общества для получения такого согласия участников общества.

При этом общество обязано выплатить наследникам умершего участника общества, правопреемникам реорганизованного юридического лица — участника общества или участникам ликвидированного юридического лица — участника общества, собственнику имущества ликвидированных учреждения, государственного или муниципального унитарного предприятия — участника общества или лицу, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале общества на публичных торгах, действительную стоимость доли или части доли, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню смерти участника общества, дню завершения реорганизации или ликвидации юридического лица, дню приобретения доли или части доли на публичных торгах, либо с их согласия выдать им в натуре имущество такой же стоимости.

Действительная стоимость доли (части доли) в любом случае определяется по данным бухгалтерской отчетности по правилам, установленным пунктами 4 и 5 ст. 23, даже если вместо денежной выплаты действительной стоимости доли (части доли) соответствующим лицам предполагается выдать имущество в натуре. Стоимость указанного имущества должна быть равна действительной стоимости доли (части доли). Целесообразно, чтобы согласие на получение такого имущества было выражено в письменной форме.

В случае выплаты обществом в соответствии со статьей 25 Закона действительной стоимости доли или части доли участника общества по требованию его кредиторов часть доли, действительная стоимость которой не была оплачена другими участниками общества, переходит к обществу, а остальная часть доли распределяется между участниками общества пропорционально внесенной ими плате.

Доля участника, на которую было обращено взыскание кредиторов, действительная стоимость которой была выплачена кредиторам участниками, в части, не оплаченной участниками, переходит к обществу. Общество соответственно обязано выплатить кредиторам оставшуюся часть действительной стоимости перешедшей к обществу части доли участника. На самом деле происходят выдел доли участника в уставном капитале общества и выплата действительной стоимости этой доли кредиторам в погашение долгов участника общества в порядке, предусмотренном статьей 25 Закона <4>.

———————————

<4> См.: Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью». 4-е изд., дополненное и переработанное / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М.: Изд-во Тихомирова М.Ю., 2007 — 2009. С. 163 (http://www.urkniga.ru).

При выходе участника из общества путем отчуждения своей доли обществу (если устав общества допускает такую возможность) применяются правила пункта 6.1 ст. 23 Закона. В случае выхода участника общества из общества в соответствии со статьей 26 Закона его доля переходит к обществу. Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.

Общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли или части доли в уставном капитале общества либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом общества. Положения, устанавливающие иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.

Срок и порядок выплаты действительной стоимости доли (части доли) установлены в диспозитивных правовых нормах, поэтому иные правила могут быть предусмотрены уставом общества. Однако в любом случае для определения в уставе иного срока и порядка выплаты действительной стоимости доли (части доли) необходимо единогласие: при утверждении устава учредителями — всех учредителей, при внесении изменений в устав — всех участников общества.

В соответствии с пунктом 7 ст. 23 Закона доля или часть доли переходит к обществу с даты:

— получения обществом требования участника общества о ее приобретении;

— получения обществом заявления участника общества о выходе из общества, если право на выход из общества участника предусмотрено уставом общества;

— истечения срока оплаты доли в уставном капитале общества или предоставления компенсации, предусмотренной пунктом 3 ст. 15 Закона;

— вступления в законную силу решения суда об исключении участника общества из общества либо решения суда о передаче доли или части доли обществу в соответствии с пунктом 18 ст. 21 Закона;

— получения от любого участника общества отказа от дачи согласия на переход доли или части доли в уставном капитале общества к наследникам граждан или правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, или на передачу таких доли или части доли учредителям (участникам) ликвидированного юридического лица — участника общества, собственнику имущества ликвидированного учреждения, государственного или муниципального унитарного предприятия — участника общества либо лицу, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале общества на публичных торгах;

— оплаты обществом действительной стоимости доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по требованию его кредиторов.

Момент перехода к обществу доли (части доли) определяется применительно к случаям, когда общество обязано (или вправе) приобретать доли своих участников в уставном капитале (подп. 1 — 6 п. 7 ст. 23 Закона). Нормы, устанавливающие правила определения даты перехода доли (части доли) к обществу являются императивными. Поэтому в уставе общества нельзя предусмотреть по этому поводу иные правила.

С момента перехода доли (ее части) к обществу начинается отсчет сроков, в течение которых общество обязано выплатить соответствующим лицам действительную стоимость доли (ее части), перешедшей к обществу (п. 8 ст. 23 Закона).

Документы для государственной регистрации соответствующих изменений должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня перехода доли или части доли к обществу. Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

Таким образом, в месячный срок со дня перехода доли (части доли) к обществу по правилам статьи 23 Закона общество обязано представить документы для государственной регистрации соответствующих изменений в регистрирующий орган.

Согласно пункту 2 ст. 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление о внесении изменений в государственный реестр по форме <5>, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны. В предусмотренных Законом случаях для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся перехода доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, представляются документы, подтверждающие основание перехода доли или части доли.

———————————

<5> Форма N Р14001, утвержденная Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» (в ред. от 13 декабря 2005 г. N 760).

Общество обязано выплатить действительную стоимость доли или части доли в уставном капитале общества либо выдать в натуре имущество такой же стоимости в течение одного года со дня перехода к обществу доли или части доли, если меньший срок не предусмотрен Законом или уставом общества.

По общему правилу пункта 8 ст. 23 максимальный срок для выплаты обществом действительной стоимости доли (части доли) или выдачи в натуре имущества такой же стоимости не может превышать одного года с даты перехода доли (части доли) к обществу. При этом момент перехода доли (части доли) определяется по правилам пункта 7 этой статьи.

Уставом общества, а также Законом могут быть установлены сокращенные сроки для выплаты действительной стоимости доли (части доли) или выдачи в натуре имущества (см., например, абзац третий п. 2, абзац второй п. 6.1 ст. 23).

Выдача в натуре имущества, стоимость которого равна действительной стоимости доли (части доли), возможна только с согласия лица, которому предполагается выдать такое имущество.

В пункте 18 Постановления N 90/14 указано: при рассмотрении споров между обществом и его участниками, а в соответствующих случаях — между обществом и третьими лицами, связанных с несвоевременным выполнением денежных обязательств, например по выплате участникам, их наследникам или правопреемникам действительной стоимости доли участника (ст. ст. 23 и 26 Закона), суд вправе удовлетворить наряду с требованием о взыскании суммы долга и требование о взыскании процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами в порядке, предусмотренном статьей 395 ГК РФ.

Действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

В приведенной императивной норме абзаца второго п. 8 ст. 23 установлен источник выплаты действительной стоимости доли (ее части). Изменение данного правила положениями устава или решением общего собрания участников общества следует считать невозможным.

Если уменьшение уставного капитала общества может привести к тому, что его размер станет меньше минимального размера уставного капитала общества, определенного в соответствии с Законом, на дату государственной регистрации общества, действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и указанным минимальным размером уставного капитала общества. В этом случае действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества может быть выплачена не ранее чем через три месяца со дня возникновения основания для такой выплаты. Если в указанный срок у общества появляется обязанность по выплате действительной стоимости другой доли или части доли либо других долей или частей долей, принадлежащих нескольким участникам общества, действительная стоимость таких долей или частей долей выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и указанным минимальным размером его уставного капитала пропорционально размерам долей или частей долей, принадлежащих участникам общества.

Общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли или части доли в уставном капитале либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, если на момент этих выплаты или выдачи имущества в натуре оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) либо в результате этих выплаты или выдачи имущества в натуре указанные признаки появятся у общества.

Выплата действительной стоимости доли (части доли) или выдача соответствующего имущества такой же стоимости запрещаются, если общество на момент их выплаты или выдачи имеет признаки несостоятельности (банкротства) либо после такой выплаты (выдачи) эти признаки у общества возникнут. Представляется, в данной ситуации наличие или отсутствие признаков банкротства должно устанавливаться не арбитражным судом, а соответствующими специалистами и органами общества, так как Закон в данном контексте не упоминает о необходимости возбуждения дела о банкротстве.

В случаях, предусмотренных пунктами 2 и 6.1 ст. 23, если в соответствии с требованиями Закона общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли в уставном капитале общества либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, общество на основании заявления в письменной форме, поданного не позднее чем в течение трех месяцев со дня истечения срока выплаты действительной стоимости доли лицом, доля которого перешла к обществу, обязано восстановить его как участника общества и передать ему соответствующую долю в уставном капитале общества.

Доли, принадлежащие обществу

Статья 24 Закона устанавливает правовой режим долей, которые перешли к обществу в установленных Законом случаях, а также правила определения дальнейшей юридической судьбы таких долей. Указанная статья применяется в редакции Закона N 312-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 ст. 24 доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества, при распределении прибыли общества, а также имущества общества в случае его ликвидации.

Общество как временный держатель перешедших к нему долей не приобретает прав, связанных с обладанием такими долями. Специалисты правильно отмечают, что, в сущности, при переходе долей к обществу в лице общества совпадают должник и кредитор, так как обязательственные права участника, связывающие его с обществом, переходят к самому обществу. Совпадение должника и кредитора в одном лице является основанием для прекращения обязательства (ст. 413 ГК РФ), а применительно к обществу и его взаимоотношениям с участниками такое совпадение должно влечь за собой уменьшение размера уставного капитала общества как следствие прекращения обязательств участника перед обществом. Сохраняя неизменным названное правило, Закон лишь устанавливает отсрочку в наступлении указанных последствий, предоставляя обществу право распорядиться перешедшими к нему долями с тем, чтобы избежать уменьшения уставного капитала.

Реализовать имеющиеся у него доли общество, согласно рассматриваемой статье, может несколькими путями: распределить между всеми участниками пропорционально размерам их долей в уставном капитале; продать всем участникам пропорционально их долям; продать одному или нескольким участникам, не руководствуясь соотношением размеров долей (непропорционально долям); продать третьим лицам, если это не запрещено уставом; погасить доли, уменьшив соответственно уставный капитал. Распределение предполагает разделение на части и присоединение этих частей к уже имеющейся массе. Безусловно, само понятие «распределение» в отрыве от всего текста статьи может подразумевать возмездное действие и предоставление какого-то встречного удовлетворения. Однако толкование данного термина в контексте рассматриваемой статьи не оставляет сомнений в безвозмездной основе данного способа реализации долей. Распределение доли названо в статье рядом с продажей доли участникам, что явно указывает на самостоятельный, отличный от продажи, способ реализации доли в уставном капитале <6>.

———————————

<6> См.: Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью». С. 165, 166 (http://www.urkniga.ru).

В течение года со дня перехода доли или части доли в уставном капитале общества к обществу они должны быть по решению общего собрания участников общества распределены между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества или предложены для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам.

Распределение доли или части доли между участниками общества допускается только в случае, если до перехода доли или части доли к обществу они были оплачены или за них была предоставлена компенсация, предусмотренная пунктом 3 ст. 15 Закона.

Безвозмездно распределены между участниками общества могут быть только доли (их части), которые уже были полностью оплачены (деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами) либо участник общества, передавший имущество в пользование обществу для оплаты доли, предоставил обществу денежную компенсацию в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано.

Согласно пункту 4 ст. 24 Закона продажа неоплаченных доли или части доли в уставном капитале общества, а также доли или части доли, принадлежащих участнику общества, который не предоставил денежную или иную компенсацию в порядке и в срок, которые предусмотрены пунктом 3 ст. 15 Закона, осуществляется по цене, которая не ниже номинальной стоимости доли или части доли. Продажа долей или частей долей, приобретенных обществом в соответствии с Законом, в том числе долей вышедших из общества участников, осуществляется по цене не ниже цены, уплаченной обществом в связи с переходом к нему доли или части доли, если иная цена не определена решением общего собрания участников общества.

Продажа доли или части доли участникам общества, в результате которой изменяются размеры долей его участников, а также продажа доли или части доли третьим лицам и определение иной цены на продаваемую долю осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Таким образом, распределить доли (их части), которые не оплачены или по которым не предоставлена компенсация в установленном порядке и в установленные сроки, можно только на возмездной основе — путем их продажи по правилам пункта 4 ст. 24 Закона. В таком случае цена продажи не может быть меньше номинальной стоимости доли (части доли). Продажа иных долей (частей долей) по общему правилу осуществляется по цене, которая не ниже цены их приобретения. Изменить данное общее правило вправе общее собрание участников общества.

Доли (их часть), которые в течение одного года со дня перехода доли (части доли) в уставном капитале к обществу не удалось распределить безвозмездно или продать в порядке, установленном статьей 24 Закона, погашаются. В таких случаях общество обязано уменьшить свой уставный капитал по правилам статьи 20 Закона на величину номинальной стоимости погашенной доли (ее части).

Орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, должен быть извещен о состоявшемся переходе к обществу доли или части доли в уставном капитале общества не позднее чем в течение месяца со дня перехода к обществу доли или части доли путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц и документа, подтверждающего основания перехода к обществу доли или части доли. Если в течение указанного срока доля или часть доли будет распределена, продана или погашена, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, извещается обществом путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц и документов, подтверждающих основания перехода к обществу доли или части доли, а также их последующих распределения, продажи или погашения.

Документы для государственной регистрации предусмотренных статьей 24 Закона изменений, а при продаже доли или части доли также документы, подтверждающие оплату доли или части доли в уставном капитале общества, должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня принятия решения о распределении доли или части доли между всеми участниками общества, об их оплате приобретателем либо о погашении.

Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

Обращение взыскания на долю или часть доли

в уставном капитале общества

Статья 25 Закона, определяющая правила обращения взыскания на долю (часть доли) в уставном капитале общества, применяется в новой редакции (см. Закон N 312-ФЗ). Внесенные в статью изменения носят главным образом уточняющий характер. Например, в новой императивной норме пункта 2 недвусмысленно установлено, что положения этого пункта не распространяются на общества с одним участником.

Обращение по требованию кредиторов взыскания на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества допускается только на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества участника общества (п. 1 ст. 25 Закона).

Обращение взыскания на долю участника в уставном капитале общества по его долгам кредиторам может производиться по решению суда лишь при недостаточности или отсутствии у данного участника другого имущества для покрытия долгов.

В пункте 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14 (далее — Постановление N 90/14) указано: если решением суда предусмотрено взыскание с участника общества в пользу кредитора денежной суммы, а в процессе исполнения решения будет установлено отсутствие у него денежных средств и другого имущества, на которые может быть обращено взыскание в соответствии с законодательством об исполнительном производстве, кредитор вправе обратиться в суд с заявлением об изменении способа исполнения решения и обращении взыскания на долю участника общества в уставном капитале общества. В этом случае суду необходимо оценить представленные заявителем доказательства об отсутствии у должника иного имущества (акт, составленный судебным приставом-исполнителем) и при подтверждении этого факта вынести определение об изменении способа исполнения решения и обращении взыскания на долю участника в уставном капитале.

В случае обращения взыскания на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества общество вправе выплатить кредиторам действительную стоимость доли или части доли участника общества.

Если общество оплатило действительную стоимость доли (части доли), принадлежащей участнику общества, по требованию его кредиторов, указанная доля (часть доли) переходит к обществу с даты оплаты (п. 7 ст. 23), и на нее распространяется правовой режим, установленный статьей 24 Закона.

По решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, действительная стоимость доли или части доли участника общества, на имущество которого обращается взыскание, может быть выплачена кредиторам остальными участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размера оплаты не предусмотрен уставом общества или решением общего собрания участников общества.

Действительная стоимость доли или части доли участника общества в уставном капитале общества определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате предъявления требования к обществу об обращении взыскания на долю или часть доли участника общества по его долгам.

Следовательно, действительную стоимость доли (части доли) участника, на которую обращается взыскание, вправе выплатить кредиторам также участники общества. Решение о такой выплате принимается единогласно, поэтому на соответствующем общем собрании должны присутствовать все участники общества (их представители). Правила принятия указанного решения установлены в императивной норме и не могут быть изменены уставом общества. В уставе или в решении общего собрания участников общества может быть предусмотрен лишь иной, по сравнению с предусмотренным Законом, порядок определения размера оплаты действительной стоимости доли (ее части).

Положения пункта 2 ст. 25 Закона не распространяются на общества с одним участником.

Если в течение трех месяцев с момента предъявления требования кредиторами общество или его участники не выплатят действительную стоимость всей доли или всей части доли участника общества, на которую обращается взыскание, то обращение взыскания на долю или часть доли участника общества осуществляется путем ее продажи с публичных торгов (п. 3 ст. 25 Закона).

При этом продажа доли (части доли) с публичных торгов осуществляется с соблюдением правил пункта 9 ст. 21 Закона.

В соответствии с пунктом 3 ст. 25 Закона продажа с публичных торгов доли участника общества, на которую обращено взыскание, может быть осуществлена, если в течение трех месяцев с момента предъявления кредитором требования общество не выплатит ему действительной стоимости доли, а другие участники не используют в этот срок свое право на приобретение этой доли (выплату кредиторам ее стоимости). Указанный трехмесячный срок необходимо исчислять со времени предъявления обществу исполнительного документа об обращении взыскания на долю участника в уставном капитале общества. В случае продажи доли с публичных торгов до истечения трехмесячного срока общество (участники общества), изъявившее желание приобрести соответствующую долю с оплатой кредитору ее действительной стоимости, вправе на основании статьи 6 и пункта 3 ст. 250 ГК РФ (аналогия закона) требовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи, заключенному на торгах (п. 19 Постановления N 90/14).

Выход участника общества из общества

Статья 26 Закона, применяемая в редакции Закона N 312-ФЗ, содержит принципиальные новеллы, призванные обеспечить стабильность экономического развития обществ с ограниченной ответственностью. Если прежде участник общества был вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников или самого общества без каких-либо ограничений, в настоящее время такой выход возможен лишь в случае, когда право на выход прямо предусмотрено уставом общества. Если в уставе соответствующие положения отсутствуют, добровольный выход участника из общества следует считать невозможным.

В соответствии с пунктом 1 ст. 26 участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом.

Право участника на выход из общества может быть предусмотрено уставом при его учреждении или при внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников, принятому всеми участниками единогласно, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Итак, право участника общества на выход из общества путем отчуждения последнему своей доли по общему правилу может быть установлено в уставе только с согласия всех участников общества (решение об утверждении устава общества при его учреждении также принимается учредителями единогласно — см. п. 3 ст. 11 Закона). Если в устав действующего общества будут внесены изменения, устанавливающие право участника на выход из общества, такие изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации (п. 4 ст. 12 Закона).

Если право участника общества на выход из общества предусмотрено уставом, доля участника, выходящего из общества, переходит к обществу с даты получения обществом заявления участника общества о выходе из общества, и на эту долю распространяется правовой режим, установленный статьей 24 Закона. Общество обязано выплатить своему участнику, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе, или с согласия этого участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале действительную стоимость оплаченной части доли. Указанные действия совершаются в срок, установленный по правилам абзаца второго п. 6.1 ст. 23 Закона.

Действительная стоимость доли участника должна соответствовать части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли (п. 2 ст. 14 Закона). Если участник не согласен с размером действительной стоимости его доли, определенным обществом, суд должен проверить обоснованность его доводов, а также возражений общества на основании представленных сторонами доказательств, предусмотренных гражданским процессуальным и арбитражным процессуальным законодательством, в том числе заключения проведенной по делу экспертизы.

Выход участников из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выход единственного участника из общества не допускаются.

Эти императивные нормы пункта 2 ст. 26 Закона обладают юридическим приоритетом по отношению к положениям устава общества. Поэтому, даже если право на выход участника из общества предусмотрено уставом, в случаях, указанных в данном пункте, такое право не может быть реализовано.

В соответствии с Законом N 312-ФЗ утратил силу пункт 3 ст. 26, который содержал правила выплаты обществом действительной стоимости доли участнику, выходящему из общества. Это объясняется тем, что в настоящее время соответствующие правовые нормы сгруппированы в статье 23 Закона.

Согласно пункту 4 ст. 26 Закона выход участника из общества не освобождает его от обязанности перед обществом по внесению вклада в имущество общества, возникшей до подачи заявления о выходе из общества.

Следует согласиться с мнением, что положения указанного пункта направлены на защиту интересов общества как субъекта предпринимательской деятельности. Произвольный выход участника из общества в любом случае станет ощутимым ударом по его чистым активам и уставному капиталу. Поэтому представляется разумным сохранение установленной в данном пункте обязанности бывшего участника перед обществом. Строго говоря, данное положение хотя и направлено на защиту интересов общества, но не согласуется с правовой природой общества как объединения капиталов <7>.

———————————

<7> См.: Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью». С. 173 (http://www.urkniga.ru).

Имущество общества

Вклады в имущество общества

Статья 27 Закона, определяющая порядок внесения вкладов в иное, помимо уставного капитала, имущество общества, не претерпела изменений, за исключением пункта 2, который с 1 июля 2009 г. применяется в редакции Закона N 312-ФЗ.

Вклады в имущество общества, внесение которых регулирует статья 27 Закона, следует отличать от оплаты долей участников в уставном капитале по правилам статьи 15 Закона. Оплата долей в уставном капитале производится независимо от усмотрения участников общества по правилам, установленным главным образом императивными нормами Закона, а вклады в имущество общества могут вноситься, только если это предусмотрено уставом соответствующего общества.

В соответствии с пунктом 1 ст. 27 Закона участники общества обязаны, если это предусмотрено уставом, по решению общего собрания вносить вклады в имущество общества. Такая обязанность участников может быть предусмотрена уставом при учреждении общества или путем внесения в него изменений по решению общего собрания участников, принятому единогласно.

Решение общего собрания участников о внесении вкладов в имущество общества может быть принято большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

В пункте 14 Постановления N 90/14 установлено: при применении данной статьи судам необходимо учитывать следующее:

— вклады в имущество общества не являются вкладами в уставный капитал общества и не изменяют размер и номинальную стоимость долей участников в уставном капитале общества;

— обязанность внесения вкладов в имущество общества возникает лишь в случаях, когда она предусмотрена в уставе общества и когда принято соответствующее решение общего собрания участников о внесении таких вкладов;

— вклады в имущество общества вносятся всеми участниками пропорционально их долям в уставном капитале, если иное не предусмотрено уставом;

— ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества, должны быть закреплены в уставе общества. Эти ограничения не распространяются на других лиц, приобретающих долю в случае ее отчуждения;

— вклады в имущество общества вносятся деньгами, если иное не определено уставом общества или решением общего собрания участников;

— выход участника из общества не освобождает его от обязанности перед обществом по внесению вклада в имущество общества, возникшей до подачи заявления о выходе (см. также ст. 26 Закона). Учитывая, что вклад в имущество общества влияет на размер чистых активов общества, исходя из которого определяется действительная стоимость доли каждого участника общества, в том числе выбывающего из него, исключение участника из общества по основаниям, предусмотренным статьей 10 Закона, также не освобождает этого участника от исполнения обязанности по внесению вклада в имущество общества, возникшей до его исключения.

Приведенные выводы судебных инстанций в настоящее время не утратили своей актуальности.

Согласно пункту 2 ст. 27 Закона вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом общества.

Уставом общества может быть предусмотрена максимальная стоимость вкладов в его имущество, вносимых всеми или определенными участниками общества, а также могут быть предусмотрены иные ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества. Ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества, установленные для определенного участника общества, в случае отчуждения его доли или части доли в отношении приобретателя доли или части доли не действуют.

Положения, устанавливающие порядок определения размеров вкладов в имущество общества непропорционально размерам долей участников общества, а также положения, устанавливающие ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или внесены в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих порядок определения размеров вкладов в имущество общества непропорционально размерам долей участников общества, а также ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества, установленные для всех участников общества, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих указанные ограничения для определенного участника общества, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, для которого установлены такие ограничения, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

Таким образом, по общему правилу вклады в имущество общества вносятся всеми его участниками пропорционально размерам их долей в уставном капитале (размеры долей должны быть выражены в процентах или в виде дроби — см. п. 2 ст. 14 Закона). Данное правило применяется, если устав общества закрепляет такой же порядок внесения вкладов или не содержит иных норм по этому поводу. Решения о включении в устав положений, устанавливающих порядок определения размеров вкладов непропорционально размерам долей участников общества, а также об изменении и исключении из устава таких положений могут быть приняты только при условии единогласия по этим вопросам всех участников общества. Поэтому на соответствующем собрании для принятия указанных решений необходимо присутствие всех участников (представителей участников) общества.

Если в устав общества в порядке, установленном в пункте 2 ст. 27 Закона, включены положения, вводящие порядок определения размеров вкладов непропорционально размерам долей участников общества, такие положения исключают применение общего правила, установленного в первом предложении пункта 2 указанной статьи.

По общему правилу вклады в имущество общества должны вноситься деньгами. Однако данное правило, установленное в диспозитивной норме Закона, может быть изменено положениями устава общества или решением общего собрания его участников: в таком случае вклады могут вноситься теми видами имущества, которые будут указаны в уставе или решении общего собрания. Теоретически уставом или решением собрания может быть даже вообще запрещено внесение вкладов в имущество общества в денежной форме, хотя на практике это не целесообразно.

Вклады в имущество общества не изменяют размеры и номинальную стоимость долей участников общества в уставном капитале общества (п. 4 ст. 27 Закона).

Следовательно, независимо от того, деньгами или иным имуществом вносятся вклады в имущество общества, такие вклады не влияют на размер долей в уставном капитале, установленный в процентах или в виде дроби, так как эти вклады не являются оплатой долей в уставном капитале. Вклады в имущество общества, внесенные в установленном порядке, являются собственностью общества, имущество которого обособлено от имущества его участников.

В соответствии с пунктом 18 Постановления N 90/14 при рассмотрении споров между обществом и его участниками, связанных с несвоевременным выполнением денежных обязательств, например, по внесению вклада в имущество общества, предусмотренного уставом и решением общего собрания участников общества, участником, заявившим о своем выходе из общества (п. 4 ст. 26, ст. 27 Закона), суд вправе удовлетворить наряду с требованием о взыскании суммы долга и требование о взыскании процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами в порядке, предусмотренном статьей 395 ГК РФ.

Распределение прибыли между участниками общества

Правила распределения прибыли общества между его участниками, а также ограничения, связанные с распределением и выплатой прибыли, установлены в статьях 28 и 29 Закона.

Статья 28, посвященная распределению прибыли общества между его участниками, за последние годы не претерпела изменений и действует в прежней редакции.

Решения общего собрания участников общества о распределении чистой прибыли могут приниматься с периодичностью, указанной в пункте 1 этой статьи. Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

Такие решения принимаются простым большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена уставом общества (п. 8 ст. 37 Закона).

Решение о распределении чистой прибыли не может быть принято в случаях, указанных в пункте 1 ст. 29 Закона.

Чистой прибылью общества является доход, полученный в отчетный период, уменьшенный на сумму расходов, произведенных в этот период (производственных и др.), уплаченных налогов, сборов и других обязательных платежей. Чистая прибыль определяется по данным бухгалтерской отчетности за соответствующий период.

Согласно пункту 2 ст. 28 Закона часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Порядок распределения чистой прибыли между участниками общества определен в абзаце первом п. 2 ст. 28 в диспозитивной норме: в уставе общества этот порядок может быть изменен или установлен иной порядок распределения прибыли с соблюдением правил второго абзаца указанного пункта.

В пункте 15 Постановления N 90/14 обращено внимание на следующее: при рассмотрении исков участников общества о выплате им (взыскании с общества) части прибыли, распределяемой между участниками, необходимо учитывать условия и порядок ее распределения и выплаты, а также ограничения на распределение и выплату прибыли, предусмотренные статьями 28 и 29 Закона и уставом общества.

Если судом будет установлено, что общим собранием участников общества принято решение о распределении части прибыли общества между его участниками в соответствии с пунктом 2 ст. 28 Закона, однако общество не производит соответствующие выплаты либо произвело их в меньшем размере, чем предусмотрено решением, суд вправе взыскать причитающиеся суммы в пользу истца; если же общим собранием участников общества не принималось решение о распределении части прибыли, суд не вправе удовлетворять требование истца, поскольку решение вопроса о распределении прибыли относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества (п. 1 ст. 28 Закона).

Ограничения распределения прибыли общества между его участниками и ограничения выплаты прибыли участникам общества определяются по правилам статьи 29 Закона.

Пункт 1 ст. 29 Закона применяется в редакции Закона N 312-ФЗ, а пункт 2 указанной статьи действует в прежней редакции. При этом изменения пункта 1 сводятся к тому, что в абзаце третьем данного пункта слова «доли (части доли)» заменены словами «доли или части доли». Таким образом, радикальных изменений указанная статья не претерпела.

В соответствии с пунктом 1 ст. 29 общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между участниками общества:

— до полной оплаты всего уставного капитала общества;

— до выплаты действительной стоимости доли или части доли участника общества в случаях, предусмотренных Законом;

— если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения;

— если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения;

— в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

На практике полезно учитывать, что случаи, когда общество с ограниченной ответственностью не вправе принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками, изложены в неисчерпывающем перечне: другие такие случаи могут быть предусмотрены федеральными законами. Имеются в виду, в частности, правила, установленные в пункте 1 ст. 63, пункте 3 ст. 64, пункте 1 ст. 81 Федерального закона от 26 октября 2002 г. «О несостоятельности (банкротстве)» <8>.

———————————

<8> СЗ РФ. 2002. N 43. Ст. 4190; 2004. N 35. Ст. 3607; 2005. N 1 (ч. I). Ст. 18, 46; N 44. Ст. 4471; 2006. N 52 (ч. I). Ст. 5497; 2007. N 7. Ст. 834; N 18. Ст. 2117; N 30. Ст. 3754; N 41. Ст. 4845; N 49. Ст. 6079; 2008. N 30 (ч. II). Ст. 3616; N 49. Ст. 5748; 2009. N 18 (ч. I). Ст. 2153.

Наши коллеги справедливо отмечают: все предусмотренные статьей случаи, при наступлении которых общество не имеет права принимать решения о распределении прибыли, связаны с финансовым положением общества, которое станет еще хуже или просто обусловит ликвидацию общества, если участники примут решение о распределении прибыли. Руководствуясь интересами не только общества, но и всех заинтересованных лиц (кредиторов), законодатель установил соответствующие ограничения. Безусловно, неполная оплата уставного капитала общества не способствует укреплению его финансовой устойчивости, и запрещение принимать решение о распределении прибыли, с одной стороны, является мерой, защищающей интересы кредиторов, а с другой — выступает дисциплинирующим фактором, направленным на понуждение участников скорее оплатить свои доли в уставном капитале общества.

Выплата участнику действительной стоимости его доли в уставном капитале общества может повлечь нарушение установленного баланса чистых активов и уставного капитала, что потребует времени для восстановления нормального положения, и, естественно, в таком случае распределение прибыли общества было бы крайне неразумно.

Трудно представить себе ситуацию, когда общество, имея чистую прибыль, отвечает признакам несостоятельности, скорее умышленного банкротства. В такой ситуации любая выплата, отчуждение имущества или распределение прибыли будут признаны судом недействительными, как только начнется конкурсное производство или будут назначены процедуры (внешнее управление) по восстановлению платежеспособности общества <9>.

———————————

<9> См.: Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью». С. 181 (http://www.urkniga.ru).

Согласно пункту 2 ст. 29 общество не вправе выплачивать участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято:

— если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты;

— если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты;

— в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

По прекращении указанных в пункте 2 ст. 29 Закона обстоятельств общество обязано выплатить участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято.

Таким образом, если возникли обстоятельства, указанные в пункте 2 ст. 29 Закона, ранее принятое решение о распределении чистой прибыли общества между его участниками не подлежит исполнению — соответствующие выплаты участникам временно не производятся до прекращения указанных обстоятельств.

При рассмотрении исков участников общества о выплате им (взыскании с общества) части прибыли, распределяемой между участниками, в случае, когда решение общего собрания о распределении прибыли принято при наличии обстоятельств, ограничивающих возможность принятия такого решения (п. 1 ст. 29 Закона), либо после его принятия возникли обстоятельства, исключающие возможность выплаты части прибыли (п. 2 ст. 29), суд не вправе удовлетворять требования истца (п. 15 Постановления N 90/14).

После прекращения указанных обстоятельств общество должно в полном объеме исполнить обязанность по выплате распределенной прибыли, а участники общества вправе требовать от него соответствующих выплат, в том числе в судебном порядке. Однако в таких случаях участники общества не вправе требовать от общества уплаты процентов на сумму невыплаченной прибыли за период задержки выплат, так как по смыслу статьи 395 ГК РФ проценты начисляются за пользование чужими денежными средствами вследствие неправомерных деяний.

Резервный фонд и иные фонды общества

Статья 30 Закона, посвященная специальным фондам общества с ограниченной ответственностью, действует в прежней редакции. Для сравнения заметим, что в ГК РФ право общества с ограниченной ответственностью на создание специальных финансовых фондов не предусмотрено.

Статья 30 Закона имеет диспозитивный характер: она не обязывает корпорации данного вида создавать резервный и иные финансовые фонды, а только допускает такую возможность: общество может создавать резервный фонд и иные фонды в порядке и размерах, предусмотренных уставом общества.

Если общество с ограниченной ответственностью придет к выводу о необходимости создания фондов, указанных в данной статье, порядок их создания и размеры соответствующих фондов должны быть регламентированы уставом общества (см. также ст. 12 Закона).

Под резервным фондом понимается часть имущества общества, выделенная в качестве специального финансового фонда, который образуется за счет части собственных средств путем систематических отчислений от прибыли для покрытия непредвиденных потерь и убытков. Остатки неиспользованных средств данного фонда переходят на следующий год. Резервный фонд имеет строго целевое назначение.

В акционерных обществах в отличие от обществ с ограниченной ответственностью образование резервного фонда является обязательным (ст. 35 Закона об акционерных обществах), что предоставляет кредиторам акционерных обществ более существенные имущественные гарантии, чем кредиторам обществ с ограниченной ответственностью.

При регулировании в уставе общества с ограниченной ответственностью отношений, связанных с образованием резервного фонда, можно, руководствуясь статьей 6 ГК РФ, применить по аналогии соответствующие нормы акционерного законодательства Российской Федерации. Так, согласно статье 35 Закона об акционерных обществах в таком обществе создается резервный фонд в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 5% его уставного капитала. Резервный фонд формируется путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества. Размер ежегодных отчислений предусматривается уставом акционерного общества, но при этом он не может быть менее 5% чистой прибыли до достижения размера, установленного уставом общества.

Резервный фонд акционерного общества предназначен для покрытия его убытков, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств. Для иных целей резервный фонд акционерного общества не может быть использован.

Решение об образовании специальных финансовых фондов может быть принято либо при учреждении соответствующего общества с ограниченной ответственностью, либо в процессе его деятельности после государственной регистрации. В первом случае соответствующие положения включаются в проект устава общества, который затем утверждается его учредителями единогласно (ст. 11 Закона). Во втором случае нормы об образовании резервного и (или) иных финансовых фондов формулируются в виде изменений и дополнений к уставу общества, утверждаемых исключительно общим собранием участников общества (ст. 33 Закона) большинством не менее двух третей голосов от общего числа участников общества, если уставом для принятия такого решения не предусмотрена необходимость большего числа голосов (п. 8 ст. 37 Закона).

Согласно пункту 69 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. N 34н <10>, созданный в соответствии с законодательством Российской Федерации резервный фонд отражается в бухгалтерском балансе отдельно.

———————————

<10> Экономика и жизнь. 1998. N 36; 2000. N 6; N 19; БНА. 2006. N 242; 2007. N 19.

Общества с ограниченной ответственностью вправе создавать и иные, помимо резервного, финансовые фонды (заработной платы, социального развития и др.). При этом порядок их создания, размеры и направления использования устанавливаются в уставе соответствующего общества.

Размещение обществом облигаций

Размещению обществом облигаций посвящена статья 31 Закона. Редакция пунктов 1 и 2 этой статьи в 2008 — 2009 гг. не изменялась, а пункт 3 утратил силу еще в 2006 г. <11>. Правила статьи 31, регулирующие размещение облигаций обществом с ограниченной ответственностью, не имеют аналога в ГК РФ. Однако акционерному законодательству Российской Федерации подобные правила известны (ст. 33 Закона об акционерных обществах). Регулирование выпуска облигаций и других ценных бумаг для акционерных обществ является более жестким.

———————————

<11> См.: Федеральный закон от 27 июля 2006 г. N 138-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации» // СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. I). Ст. 3437.

Законодательство некоторых зарубежных стран вообще не допускает возможности выпуска обществами с ограниченной ответственностью облигаций и иных ценных бумаг. Например, английский Закон о компаниях 1980 г. запрещает частным компаниям (они сопоставимы с обществами с ограниченной ответственностью) обращаться к публике в целях размещения паев или облигаций компании.

В соответствии с пунктом 1 ст. 31 общество вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги в порядке, установленном законодательством о ценных бумагах.

Право общества с ограниченной ответственностью на размещение эмиссионных ценных бумаг, указанных в статье 31, реализуется в соответствии с законодательством о ценных бумагах. Размещение заключается в отчуждении эмиссионных ценных бумаг первым владельцам, т.е. лицам, которым ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве, путем заключения гражданско-правовых сделок.

Размещение облигаций может осуществляться путем: подписки (т.е. отчуждения облигаций на основании гражданско-правовых договоров, в том числе договоров купли-продажи, мены, соглашения о новации); конвертации (т.е. отчуждения облигаций владельцам размещенных ранее облигаций иного выпуска эмитента с аннулированием (погашением) последних).

Размещение ценных бумаг путем открытой подписки, в том числе размещение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и (или) иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, является публичным размещением ценных бумаг. Согласно пункту 2 ст. 49 Закона в случае публичного размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общество обязано ежегодно публиковать годовые отчеты и бухгалтерские балансы, а также раскрывать иную информацию о своей деятельности, предусмотренную федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными актами.

Общество от своего имени несет обязанности перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.

Под иными, помимо облигаций, эмиссионными ценными бумагами, о которых говорится в статье 31 Закона, следует понимать, в частности, сберегательные (депозитные) сертификаты, подтверждающие соблюдение письменной формы договора банковского вклада (ст. 836 ГК РФ), и эмитируемые только организациями, имеющими лицензию на осуществление банковской деятельности. Согласно статье 844 ГК РФ сберегательный (депозитный) сертификат является ценной бумагой, удостоверяющей сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов в банке, выдавшем сертификат, или в любом филиале этого банка. Сберегательные (депозитные) сертификаты могут быть предъявительскими или именными. В случае досрочного предъявления сберегательного (депозитного) сертификата к оплате банком выплачиваются сумма вклада и проценты, выплачиваемые по вкладам до востребования, если условиями сертификата не установлен иной размер процентов.

Выпускать акции общество с ограниченной ответственностью не вправе (п. 7 ст. 66 ГК РФ).

Порядок размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг установлен Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг» <12>, нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти в сфере финансовых рынков (см. например, Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н «Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг» <13>) и иными подзаконными нормативными правовыми актами. При этом указанные Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг регулируют эмиссию акций, опционов эмитента, российских депозитарных расписок и облигаций юридических лиц, а также порядок регистрации проспектов указанных ценных бумаг.

———————————

<12> СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918; 1998. N 48. Ст. 5857; 1999. N 28. Ст. 3472; 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3424; 2002. N 52 (ч. II). Ст. 5141; 2004. N 27. Ст. 2711; N 31. Ст. 3225; 2005. N 11. Ст. 900; N 25. Ст. 2426; 2006. N 1. Ст. 5; N 2. Ст. 172; N 17. Ст. 1780; N 31 (ч. I). Ст. 3437; N 43. Ст. 4412; 2007. N 1 (ч. I). Ст. 45; N 18. Ст. 2117; N 22. Ст. 2563; N 41. Ст. 4845; N 50. Ст. 6247, 6249; 2008. N 44. Ст. 4982; N 52 (ч. I). Ст. 6221; 2009. N 7. Ст. 777; N 18 (ч. I). Ст. 2154.

<13> БНА. 2007. N 25, N 26, N 31; 2008. N 30, N 38.

Эмиссионной ценной бумагой признается любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных Законом о рынке ценных бумаг формы и порядка; размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

Облигация является эмиссионной ценной бумагой. Она закрепляет право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и (или) дисконт.

Эмитентом облигации выступает общество. К отношениям между обществом и держателем облигаций применяются правила § 1 гл. 42 (регулирующего заем), поскольку иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке (ст. 816 ГК РФ). В качестве стороны договора займа, наличие которого удостоверяет облигация, общество (заемщик) обязано выплатить владельцу облигации (заимодавцу) сумму основного долга (номинальную стоимость облигации) или иной имущественный эквивалент, а также (если это право предусмотрено облигацией) доход в виде процента, начисляемого к номинальной стоимости облигации, и (или) дисконта.

Эмиссия облигаций, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом ипотечного покрытия (облигации с ипотечным покрытием), может осуществляться только эмитентами, предусмотренными Федеральным законом «Об ипотечных ценных бумагах» <14>. Начинать размещение облигаций с ипотечным покрытием общество с ограниченной ответственностью имеет право только после обеспечения доступа к информации, содержащейся в реестре ипотечного покрытия таких облигаций, в порядке, установленном Законом об ипотечных ценных бумагах и нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

———————————

<14> СЗ РФ. 2003. N 46 (ч. II). Ст. 4448; 2005. N 1 (ч. I). Ст. 19; 2006. N 31 (ч. I). Ст. 3440.

Общество может выпускать эмиссионные ценные бумаги, в том числе облигации, двух видов — именные и на предъявителя. Именные эмиссионные ценные бумаги — ценные бумаги, информация о владельцах которых должна быть доступна эмитенту в форме реестра владельцев ценных бумаг, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца. Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя представляют собой ценные бумаги, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав не требуют идентификации владельца.

Принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг относится Законом к исключительной компетенции общего собрания участников общества (подп. 9 п. 2 ст. 33 Закона). Решение должно содержать данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой. Все сделки с облигациями и иными эмиссионными ценными бумагами заключаются и исполняются в соответствии с законодательством о ценных бумагах, за нарушение которого общество несет юридическую ответственность.

Общество имеет право начинать размещение выпускаемых облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг только после регистрации их выпуска. Их количество не должно превышать количества, указанного в проспектах о выпуске ценных бумаг.

Законом установлено, что документы, связанные с эмиссией облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, общество обязано хранить по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества (п. 2 ст. 50).

В соответствии с пунктом 2 ст. 31 Закона выпуск облигаций обществом допускается только после полной оплаты его уставного капитала.

Каждая облигация должна иметь номинальную стоимость. Номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества и (или) величину обеспечения, предоставленного обществу для этих целей третьими лицами. При отсутствии обеспечения, предоставленного третьими лицами, выпуск облигаций допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения годовой бухгалтерской отчетности за два завершенных финансовых года. Указанные ограничения не применяются для выпусков облигаций с ипотечным покрытием и в иных случаях, установленных федеральными законами о ценных бумагах.

Если общество с ограниченной ответственностью сочтет необходимым разместить облигации на сумму, превышающую размер его уставного капитала, то до принятия решения о размещении таких ценных бумаг в учредительные документы общества должны быть внесены изменения, связанные с увеличением размера уставного капитала до необходимой величины. К моменту принятия решения о размещении ценных бумаг увеличенный уставный капитал должен быть полностью оплачен.

Размещение облигаций обществом с ограниченной ответственностью допускается только после полной оплаты уставного капитала общества. Статья 16 Закона определяет максимальные сроки для оплаты учредителями общества своих долей в уставном капитале. Эти сроки устанавливаются договором об учреждении общества, но не могут превышать одного года с момента государственной регистрации общества. Таким образом, право общества на размещение облигаций ставится Законом в зависимость от полной оплаты уставного капитала, поскольку он является гарантией обеспечения прав кредиторов. Причем принять решение о выпуске эмиссионных ценных бумаг ранее третьего года деятельности общества общее собрание участников общества вправе лишь при условии, что третьими лицами предоставлено соответствующее обеспечение.

Императивная норма пункта 2 ст. 31 Закона запрещает выпуск обществом с ограниченной ответственностью облигаций без обеспечения, предоставленного в этих целях третьими лицами, ранее третьего года существования общества. На третий год существования общества выпуск не обеспеченных облигаций допускается, но при условии, что к моменту выпуска надлежащим образом утверждена годовая бухгалтерская отчетность общества за два завершенных финансовых года <15> (прежняя редакция статьи 31 в качестве такого условия требовала надлежащего утверждения двух годовых балансов общества, а не всех документов, входящих в состав бухгалтерской отчетности). Аналогичные правила предусмотрены и акционерным законодательством Российской Федерации (ст. 33 Закона об акционерных обществах).

———————————

<15> СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. I). Ст. 3437.

Отношения, возникающие при выпуске, эмиссии, выдаче и обращении ипотечных ценных бумаг (облигаций с ипотечным покрытием и ипотечных сертификатов участия), за исключением закладных, а также при исполнении обязательств по указанным ипотечным ценным бумагам, регулируются Законом об ипотечных ценных бумагах.

Облигацией с ипотечным покрытием признается облигация, исполнение обязательств по которой обеспечивается полностью или в части залогом ипотечного покрытия.

Ипотечное покрытие облигаций может составлять имущество, предусмотренное Законом об ипотечных ценных бумагах, а также государственные ценные бумаги и недвижимое имущество. Требования к ипотечному покрытию облигаций установлены статьей 13 названного Закона.

Размер ипотечного покрытия облигаций, а также условия исполнения обеспеченных ипотекой требований, составляющих ипотечное покрытие облигаций, должны обеспечивать полноту и своевременность исполнения обязательств по облигациям с данным ипотечным покрытием.

Полнота исполнения обязательств по облигациям с ипотечным покрытием считается обеспеченной, если размер ипотечного покрытия таких облигаций, рассчитанный в порядке, установленном Законом об ипотечных ценных бумагах и нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, на любую дату до погашения указанных облигаций покрывает размер (сумму) неисполненных обязательств по облигациям с данным ипотечным покрытием.

Порядок определения размера ипотечного покрытия облигаций утверждается федеральным органом исполнительной власти в сфере финансовых рынков. Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 1 ноября 2005 г. N 05-59/пз-н утверждено Положение о порядке определения размера ипотечного покрытия <16>. В соответствии с указанным Положением размер ипотечного покрытия, залогом которого обеспечивается исполнение обязательств по облигациям с ипотечным покрытием (ипотечное покрытие облигаций), определяется путем суммирования:

———————————

<16> БНА. 2005. N 51; 2007. N 7.

— размера обеспеченных ипотекой требований о возврате основной суммы долга и (или) об уплате процентов по кредитным договорам и договорам займа, в том числе удостоверенных закладными;

— стоимости (денежной оценки) ипотечных сертификатов участия, удостоверяющих долю их владельца в праве общей собственности на другое ипотечное покрытие;

— суммы денежных средств в валюте Российской Федерации или иностранной валюте;

— стоимости (денежной оценки) государственных ценных бумаг Российской Федерации и государственных ценных бумаг субъектов Федерации;

— стоимости (денежной оценки) недвижимого имущества, приобретенного (оставленного за собой) эмитентом облигаций с ипотечным покрытием в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации при обращении на него взыскания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обеспеченного ипотекой требования.

Размер обеспеченного ипотекой требования, в том числе удостоверенного закладной, признается равным неисполненной части обязательства по возврату основной суммы долга и (или) по уплате процентов в соответствии с условиями кредитного договора или договора займа.

В расчет размера ипотечного покрытия облигаций не включаются обеспеченные ипотекой требования, которые в соответствии с Законом об ипотечных ценных бумагах не должны учитываться при определении размера ипотечного покрытия.

(Продолжение см. «Законодательство и экономика», 2010, N 8)