Комментарий к закону о несостоятельности (банкротстве)

04-03-19 admin 0 comment

Брагинский М.
Право и экономика, 1998.


Брагинский Михаил

Главный научный сотрудник Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, доктор юридических наук, профессор.

Выступление любого предпринимателя в гражданском обороте предполагает доверие к нему и осуществляемым им действиям. Имеются в виду прежде всего юридические лица, поскольку контрагент и тем самым потенциальный кредитор знает, что по общему правилу тот, кто стоит за юридическим лицом (собственник имущества, учредитель, участник), нести ответственность за его действия не будет. В этой связи законодатель предусматривает необходимые меры, направленные на то, чтобы риск кредиторов юридического лица оказался наименьшим. Данной цели служил впервые включенный в 1992 году в законодательство институт несостоятельности (банкротства) <*>, который в самом общем виде урегулирован статьей 65 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ).

———————————

<*> Имеется в виду Закон РФ от 19 ноября 1992 г. «О несостоятельности (банкротстве) предприятий». // Ведомости РФ, 1993. N 1. Ст. 6. См.: Витрянский В.В. Законодательство о несостоятельности (банкротстве) предприятий в действии. — М.: Центр деловой информации, 1994.

Банкротство — это один из способов ликвидации юридического лица. Пункт 1 статьи 65 ГК РФ предусматривает, что признание судом юридического лица банкротом влечет за собой его ликвидацию.

При этом, если стоимости имущества ликвидируемой коммерческой организации, потребительской кооперации, благотворительного или иного фонда недостаточно для удовлетворения требования кредиторов, такие юридические лица (за исключением казенных предприятий) могут быть ликвидированы только путем банкротства.

У указанного института есть своя специальная задача. Она состоит в том, что, коль скоро потери кредиторов оказались неизбежными, они должны быть распределены между ними наиболее справедливым образом.

Статья 65 (п. 3) ГК РФ отсылает по вопросу об основаниях признания судом юридического лица банкротом, его добровольного объявления себя банкротом, а также порядку ликвидации юридического лица к закону о несостоятельности (банкротстве), ограничившись включением отсылочной нормы, в силу которой при банкротстве должна соблюдаться общая установленная для ликвидации юридических лиц (п. 1 ст. 64 ГК РФ) очередность удовлетворения требований.

Закон «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон о банкротстве), принятый 8 января 1998 года, вступил в действие с 1 марта 1998 года. С этого момента Закон РСФСР от 19 ноября 1992 года «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» признан утратившим силу.

Эти и другие ранее принятые правовые акты должны применяться до приведения их в соответствие с Законом о банкротстве, но только в той части, в какой они не противоречат действующему Закону.

Закон «О введении в действие первой части Гражданского кодекса Российской Федерации» предусмотрел, что индивидуальные (семейные) частные предприятия, а также предприятия, созданные хозяйственными товариществами и обществами, общественными и религиозными организациями, объединениями, благотворительными фондами, и другие, не находящиеся в государственной или муниципальной собственности, предприятия, основанные на праве полного хозяйственного ведения, должны быть преобразованы до 1 июля 1999 года в хозяйственные товарищества, общества.

С учетом этого обстоятельства Закон о банкротстве установил, что продолжающие существовать такого рода предприятия, основанные на государственной или муниципальной собственности, не могут быть признаны банкротами в предусмотренном Законом о банкротстве порядке.

Закон о банкротстве предполагает принятие специального акта на уровне федерального закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.

Как вытекает из пункта 3 статьи 1 Закона о банкротстве, указанный особый акт, посвященный несостоятельности (банкротству) кредитных организаций, будет пользоваться в соответствующей области приоритетом по отношению к Закону о банкротстве. При этом есть основания полагать, что при расхождении данного акта со статьями 141 — 143 ГК РФ в этой части будет применяться закон о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.

Закон от 8 января 1998 года, ставя знак равенства между несостоятельностью и банкротством, имеет в виду под этим признанную арбитражным судом или объявленную самим должником его неспособность в полном объеме удовлетворить требования кредиторов.

Закон о банкротстве, раскрывая содержащееся в пункте 1 статьи 65 ГК РФ понятие «требования кредиторов», специально упоминает в числе их оснований денежные обязательства — «обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско — правовым договорам» <*>, обязательные платежи — налоги, сборы и иные платежи и взносы в бюджет и во внебюджетные фонды в порядке и на условиях, которые определены законодательством Российской Федерации. При этом невозможность удовлетворения как тех, так и других, то есть и обязательств, и обязательных платежей, может служить достаточным основанием для признания юридического лица банкротом.

———————————

<*> Соответствующая норма подлежит распространительному толкованию: она включает в равной мере и другие, кроме договора, основания возникновения обязательств, в том числе, в частности, правонарушения и односторонние сделки.

Так же, как и Закон от 19 ноября 1992 года, ныне действующий Закон о банкротстве определенным образом конкретизирует непременные признаки банкротства.

В виде общего правила он устанавливает, что неспособность удовлетворить требования кредитора имеет место тогда, когда обязательства (обязанности), о которых идет речь в Законе о банкротстве, не исполнены на протяжении трех месяцев с момента наступления даты их исполнения.

К этому следует добавить еще одно ограничение, относящееся к возбуждению дела о банкротстве в арбитражном суде. Необходимо, чтобы сумма требований к должнику составляла не менее пятисот минимальных размеров оплаты труда.

Состав денежных обязательств, которые принимаются в расчет при решении вопроса о банкротстве, как равно и при осуществлении самой этой процедуры, определенным образом ограничен. В него не входят обязательства перед гражданами, связанные с ответственностью должника за причинение вреда жизни или здоровью, обязательства по выплате авторского вознаграждения, а также обязательства перед учредителями (участниками) должника — корпоративной организации, вытекающие из их участия в ней. В отличие от перечисленных, иного рода обязательства таких же участников (учредителей), то есть не связанные с их членством в корпорации (например, о выплате участнику арендной платы за аренду хозяйственным обществом принадлежащего ему помещения), подчиняются общему, установленному для банкротства режиму. Наконец, особо предусмотрено, что при определении необходимости или возможности банкротства не учитывается причитающаяся кредитору неустойка (штраф, пени), а в случаях, когда речь идет об обязательных платежах, точно так же не принимаются во внимание установленные законодательством штрафы (пени) и другие финансовые (экономические) санкции.

Таким образом, применительно к денежным обязательствам учету подлежит только основной долг. Поскольку начисленные за просрочку исполнения обязательства проценты представляют собой долг, а не ответственность, Закон о банкротстве (п. 2 ст. 4) указал на необходимость применительно к займу учитывать также и проценты. По этому же основанию подлежат учету и требования кредиторов, заявленные по основаниям, указанным в статье 395 ГК РФ. Вместе с тем следует иметь в виду, что подсчитываться должны только бесспорные требования. К их числу относятся главным образом только те требования, которые подтверждены вступившим в законную силу решением суда, а равно признанные должником (при этом признание должно быть подтверждено соответствующим документом).

При оспаривании должником размера заявленного ему требования вопрос становится предметом разбирательства в арбитражном суде.

Процедуре банкротства предшествуют меры, направленные на его предупреждение.

Своевременное принятие таких мер — обязанность учредителей (участников) юридического лица (применительно к унитарному предприятию — собственника его имущества) и в такой же степени федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Федерации и органов местного самоуправления. Наряду с ними такие же меры могут быть приняты как кредиторами, так и третьими лицами, действующими на основе соглашения с должником (это, например, предоставление финансовой помощи, отсрочка долгов и т.п.).

Помимо договорных мер, в пункте 3 статьи 26 названа и мера превентивная, вытекающая из императивной нормы Закона о банкротстве. Имеется в виду запрет кому бы то ни было опубликовывать или разглашать иным образом сведения о банкротстве до того момента, пока не будет опубликовано в установленном порядке решение арбитражного суда, которым должник признан банкротом. Те, кто нарушает это требование, привлекаются к установленной федеральным законом ответственности. В данном случае речь идет об одной из ситуаций, когда соответствующая информация (сведения) представляют собой служебную или коммерческую тайну, то есть о ситуации, предусмотренной статьей 139 ГК РФ. Соответственно, в такого рода случаях должны наступать последствия, предусмотренные в указанной статье и издаваемых в ее развитие актах.

Особо урегулирован вопрос о досудебной санкции (оздоровлении). Она выражается в финансовой помощи, которую предоставляет должнику собственник имущества, учредители (участники) юридического лица — должника, его кредиторы и иные лица.

Обязательным условием санации служит ее размер: необходимо, чтобы он был достаточным для погашения всех денежных обязательств должника, а также его задолженности по обязательным платежам с тем, чтобы таким образом была полностью восстановлена платежеспособность должника.

Закон о банкротстве допускает предоставление финансовой помощи, сопровождаемой принятием на себя должником или третьими лицами встречного обязательства в пользу того, кто оказал финансовую помощь (имеется в виду прежде всего предоставление соответствующих сумм в виде кредита в обмен на оказание должником определенных услуг, выполнение определенных работ и т.п.). Следует при этом иметь в виду, что в отношениях между коммерческими организациями запрещается дарение (п. 4 ст. 575 ГК РФ). Определенные ограничения установлены и в отношении санкции за счет федерального бюджета, бюджета субъектов Федерации и муниципальных образований, а также соответствующих внебюджетных фондов. В указанных случаях условия предоставления ассигнований определяются соответственно федеральными законами и актами, исходящими от органов государственной власти Российской Федерации и субъектов Федерации и органов местного самоуправления.

По Закону о банкротстве обращаться в суд с заявлением о признании должника банкротом может весьма широкий круг лиц. Право возбудить в суде такое дело в связи с невыполнением денежных обязательств принадлежит должнику (руководителю его организации) или ликвидационной комиссии, кредитору и прокурору, а в связи с неисполнением обязанности по уплате обязательных платежей — должнику, прокурору, налоговым и иным органам, чьи полномочия на этот счет предусмотрены федеральными законами.

В эту же категорию лиц, наделенных правом обращаться с соответствующими требованиями в суд, входят и некоторые другие указанные в законе лица. Так, особо упомянута возможность обращения в суд, в частности, арбитражного управляющего, члена ликвидационной комиссии (ликвидатора).

При подаче заявления должника в суд от его имени действует наделенный необходимыми полномочиями орган соответствующего юридического лица.

Должнику предоставляется возможность обратиться в суд с заявлением о банкротстве по собственной инициативе лишь в строго определенных Законом о банкротстве случаях. Имеется в виду наличие обстоятельств, которые свидетельствуют (при этом очевидно) о невозможности для него исполнить свои денежные обязательства, а также финансовые обязанности по уплате обязательных платежей в установленный срок (п. 2 ст. 7 Закона о банкротстве). При этом необходимо, чтобы находящегося у должника в наличии имущества было бы достаточно для покрытия предстоящих ему судебных расходов.

Закон о банкротстве (ст. 8) устанавливает случаи, при которых в срок до одного месяца с момента возникновения соответствующего обстоятельства руководитель организации — должника обязан обратиться с иском о банкротстве в суд. Один из таких случаев связан с тем, что удовлетворение требований хотя бы одного из кредиторов приведет к тому, что должник не сможет в полном объеме исполнить денежное обязательство по отношению к другим кредиторам. Имея в виду необходимость защищать интересы кредиторов, Закон о банкротстве, в частности, признает, что условие, по которому должнику нужно иметь при обращении в суд достаточное для покрытия судебных расходов имущество, в данном случае не действует.

Особо выделена обязательность обращения в суд руководителя организации или ликвидационной комиссии, если невозможность удовлетворить требования кредиторов в полном объеме обнаружится при проведении ликвидации юридического лица.

Как обеспечить обязанность обращения в суд, причем в пределах установленного срока? Об этом говорится в статье 9 Закона о банкротстве. В ней предусмотрено, что руководитель организации — должника, а также члены ликвидационной комиссии (ликвидаторы), нарушившие лежащую на них обязанность обратиться в предусмотренных законом случаях в суд, несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника перед кредитором, которые возникнут после истечения месячного срока с момента наступления обстоятельств, с которыми Закон о банкротстве связывает наступление обязанности соответствующего лица обратиться в суд. Следовательно, в силу статьи 399 ГК РФ такая ответственность наступает, если основной должник — само юридическое лицо откажется удовлетворить требования кредитора или кредитор не получит от должника в разумный срок ответ на предъявленное требование. Предусмотрена и еще одна санкция, применяемая в этих случаях к руководителю или к члену ликвидационной комиссии: лишение такого лица права занимать руководящие должности и (или) осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическими лицами на срок и в порядке, установленные федеральным законом (п. 2 ст. 9 Закона о банкротстве).

Закон о банкротстве возлагает на должника ответственность перед кредиторами за фиктивное и за преднамеренное банкротство.

Фиктивное банкротство имеет место в случаях, когда заявление о банкротстве поступило от должника, несмотря на то, что в действительности он имел возможность удовлетворить, притом полностью, возникшие у кредиторов требования. Фиктивное банкротство влечет обязанность возместить кредиторам вызванные подачей соответствующего заявления убытки.

Закон о банкротстве называет преднамеренным банкротство, наступившее по вине учредителей (участников) или других лиц, под которыми подразумеваются как руководители, так и все те, кто наделен правом давать обязательные для должника указания или имеет возможность иным образом определять его действия. В таких случаях на них возлагается субсидиарная ответственность по обязательствам должника. Однако это возможно только при условии, если у должника недостает имущества для расчетов с кредиторами.

В роли другого лица, наделенного полномочиями обращаться с требованием о признании должника банкротом, — кредитора могут выступать как российские, так и иностранные физические и юридические лица. Особо выделена возможность предъявления подобного рода исков в качестве кредиторов Российской Федерации, субъектов Федерации или муниципальных образований, от чьего имени выступают соответствующие их органы (например, налоговые).

У кредиторов по денежным обязательствам, которые обладают правом обратиться в суд с иском о признании должника банкротом (п. 2 ст. 11 Закона о банкротстве именует их конкурсными кредиторами), существует общий интерес. По этой причине установлено, что конкурсные кредиторы не вправе выступать со своими требованиями индивидуально. Общий интерес конкурсных кредиторов выражают два специально созданных образования — собрание кредиторов и комитет кредиторов.

В собрании кредиторов участвуют все конкурсные кредиторы (по требованиям, связанным с обязательными платежами, участниками выступают наделенные соответствующими полномочиями органы). Установлено, что количество голосов у каждого из кредиторов должно быть пропорциональным сумме принадлежащих ему требований к должнику. Кроме того, по общему правилу (исключения возможны в случаях, специально оговоренных Законом о банкротстве) собрание может считаться правомочным при любом количестве представленных в нем голосов, но только при условии, если все кредиторы надлежащим образом извещены о времени и месте его проведения. Участвовать в собрании кредиторов может и представитель работников должника. Однако, как следует из статьи 12 Закона о банкротстве, такой представитель имеет лишь совещательный голос.

Собрание кредиторов обладает весьма широкой компетенцией. Оно решает вопросы, связанные с внешним управлением, заключением мирового соглашения, принимает решения относительно обращения в суд с ходатайством о признании должника банкротом, об открытии конкурсного производства и другие.

Представительство собрания кредиторов осуществляет избранный им комитет кредиторов. Он призван также осуществлять контроль за действиями внешнего и конкурсного управляющих. Для этой цели комитет наделен правом требовать от них представления необходимой информации о финансовом состоянии должника, о ходе внешнего управления или соответственно конкурсного производства.

Особо выделена категория заинтересованных лиц. С отнесением к ней связываются различные последствия. Чтобы избежать неопределенности, закон устанавливает, кого именно следует отнести к указанной категории. Имеются в виду материнское или дочернее по отношению к должнику юридическое лицо, руководитель организации — должника, лица, которые входят в совет его директоров (в наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган и главный бухгалтер (бухгалтер) должника, а также те, кто находится в предусмотренных Законом о банкротстве степенях родства с перечисленными физическими лицами или их супруг (супруга).

Закон о банкротстве содержит специальные нормы, регулирующие процессуальные вопросы, которые возникают при рассмотрении соответствующей категории дел арбитражным судом.

Сюда входят вопросы подведомственности и подсудности, определения возможных участников дела о банкротстве и арбитражного процесса по делу о банкротстве (кроме должника и конкурсных кредиторов упомянуты арбитражный управляющий, налоговые и иные уполномоченные органы, возбудившие дело в предусмотренных случаях прокурор, государственный орган по делам о банкротстве и финансовом оздоровлении с его территориальными органами, действующими в пределах их компетенции, и иные, указанные в Законе о банкротстве лица). Там же определены основания возбуждения производства по делу, порядок подачи и содержание заявления, набор прилагаемых к нему документов. Все это предусмотрено Законом о банкротстве применительно к случаям подачи заявления должником и отдельно кредитором.

Для процессуальной экономии кредиторам предоставляется возможность объединять в единый иск требования по разным основаниям одного кредитора либо требования, исходящие от разных кредиторов. Установлены дополнительные правила для случаев, когда заявителем является Российская Федерация, субъект Федерации или муниципальное образование, а также когда заявление исходит от налогового или иного уполномоченного органа.

Предусмотрены специальные меры обеспечения заявленного иска. Одна из них — возложение на должника обязанности передавать ценные бумаги, валютные ценности и иное имущество должника на хранение третьим лицам.

Урегулирована обязанность должника направить в указанный срок отзыв на заявление о признании должника банкротом. Подробно определяется порядок проведения подготовки к рассмотрению дела. Установлены предельный срок рассмотрения дела о банкротстве (три месяца со дня поступления от соответствующего кредитора заявления), полномочия суда, рассматривающего дело. При этом предусмотрены три случая, при которых выносится судом постановление по делу в виде решения о признании должника банкротом, об открытии конкурсного производства и об отказе в признании должника банкротом. Еще в двух случаях суд выносит постановления в виде определения: о введении внешнего управления, а также о прекращении дела о банкротстве.

Установлен порядок опубликования арбитражным судом сообщения о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства. Такое извещение должно быть помещено в «Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации» и в официальном издании государственного органа по делам о банкротстве и финансовом оздоровлении. В этих же изданиях должны публиковаться сообщения об отмене решения суда, которым должник был признан банкротом.

Закон о банкротстве выделяет и особо регулирует четыре вида процедур, применяемых судом, рассматривающим дело о банкротстве: наблюдение, внешнее управление, конкурсное производство и мировое соглашение. Законом о банкротстве предусмотрена возможность применения и некоторых других процедур.

Наблюдение представляет собой новую, не известную нашему праву меру, применяемую к должнику. Она начинает действовать с момента, когда арбитражный суд принимает заявление о признании должника банкротом, и продолжается до определяемого судом момента. Цель наблюдения — обеспечить сохранность имущества должника и произвести анализ его финансового состояния.

С момента вынесения судом определения о принятии соответствующего заявления наступает одновременно ряд указанных в статье 57 Закона о банкротстве последствий. Так, приостанавливается по ходатайству кредитора производство по делам, связанным с обращением взыскания на имущество должника, включая денежные средства. Отныне кредиторы могут предъявлять свои требования должнику только в особо предусмотренном Законом о банкротстве порядке. В то же время приостанавливается и исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, кроме тех документов, которые были выданы на основании судебных решений о взыскании задолженности по заработной плате, вознаграждения по авторским договорам, алиментов, о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, и морального вреда <*>, если только соответствующие решения вступили в законную силу еще до того, как суд принял заявление о признании должника банкротом. Запрещается удовлетворение требований участника о выделе ему доли (пая) в связи с выходом из состава юридического лица — должника. В указанных случаях имеются в виду и решения, которые вступили в законную силу до принятия заявления о признании должника банкротом.

———————————

<*> Очевидно, указание на моральный вред должно толковаться ограничительно, и соответствующая привилегия распространяется лишь на требования о возмещении морального вреда при причинении вреда жизни или здоровью потерпевших.

В ходе осуществления процедуры наблюдения арбитражный суд назначает временного управляющего в порядке, установленном Законом о банкротстве. Временный управляющий наделяется указанными в этом Законе полномочиями, в том числе такими, при осуществлении которых он выступает от собственного имени. Имеются в виду обращение в суд по поводу признания недействительными сделок должника и применение предусмотренных на этот счет последствий, заявление в суде ходатайства о принятии дополнительных мер по сохранности имущества должника или об освобождении временного управляющего от его обязанностей (по причинам, признаваемым арбитражным судом уважительными) и другое.

В Законе о банкротстве содержится такой же перечень обязанностей временного управляющего. Среди них — необходимость уведомлять кредиторов о возбуждении дела о банкротстве. Следует, таким образом, особо выделить обязанность созывать первое собрание кредиторов. В этом собрании, наряду с кредиторами, участвуют с правом голоса налоговые и иные уполномоченные органы, а без права голоса — сам временный управляющий, руководитель должника и представитель его работников. Первое собрание должно рассмотреть и принять решение относительно введения внешнего управления (в этом случае следует указать, каков срок такого управления, и назвать кандидатов на должность внешнего управляющего) и обращения в суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства и другие.

О значении решений первого собрания можно судить по тому, что именно оно служит основанием для суда принять соответствующие меры, включая признание должника банкротом, открытие конкурсного производства, введение внешнего управления или утверждение мирового соглашения.

С момента вынесения судом любого из указанных постановлений процедура наблюдения считается завершенной.

Особенность такой меры, как наблюдение, выражается, в частности, в том, что сама по себе она не служит основанием для отстранения органов управления должника. Но все же полномочия указанных органов, связанные с совершением сделок от имени организации — должника, определенным образом ограничены. Речь идет прежде всего о прямо указанных в Законе о банкротстве сделках, которые можно совершать только с согласия временного управляющего. Это прежде всего сделки, связанные с распоряжением недвижимостью, а в определенных случаях — и с движимостью. Последнее имеет место при условии, что балансовая стоимость движимого имущества превышает 10% всей балансовой стоимости активов должника. Указанные ограничения относятся к получению и выдаче займов (кредитов), выдаче поручительства, уступке требований, переводу долга, а также учреждению доверительного управления имуществом должника. Наконец, органы управления должника не могут вообще принимать решения по определенным вопросам, в том числе таким, как реорганизация, ликвидация организации — должника, создание им филиалов и представительств и другие.

Внешнее управление или иначе судебная санация направлена на восстановление платежеспособности должника. Оно продолжается в течение определенного срока, который в виде общего правила не должен превышать 12 месяцев, а по постановлению суда может быть продлен еще не более чем на 6 месяцев.

Одно из указанных в Законе о банкротстве последствий введения внешнего управления состоит в том, что назначенный арбитражным судом внешний управляющий заменяет собой руководителя организации — должника. Одновременно прекращаются полномочия и других органов ее управления.

С введением внешнего управления все ранее принятые меры обеспечения требований кредиторов отменяются, а арест на имущество должника и другие ограничения могут налагаться только в рамках процесса банкротства. На все время внешнего управления вводится мораторий, который распространяется на денежные обязательства при условии, если срок их исполнения наступил до введения внешнего управления.

Мораторий не может применяться к любым денежным обязательствам и обязательным платежам, если срок их исполнения наступил после введения внешнего управления. Мораторием не охватываются также «привилегированные требования» — те, которые имеют своим предметом взыскание задолженности по заработной плате, вознаграждение по авторским договорам, алименты, а также возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью граждан. Отсутствие в соответствующей норме (п. 5 ст. 70 Закона о банкротстве) указания на требования о возмещении морального вреда объясняется, очевидно, тем, что оно рассматривается как составная часть требований о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина.

Поскольку внешний управляющий заменяет собой руководителя, его права, а равно обязанности, предусмотренные Законом о банкротстве, более широки по сравнению с теми, которыми наделены временные управляющие. Соответственно за ним признана возможность самостоятельно распоряжаться имуществом должника. Ограничения этого права установлены Законом о банкротстве. Имеется в виду совершение «крупных сделок» и сделок, в которых заинтересованы те, кто отнесен к категории «заинтересованных лиц», заключение от имени должника мирового соглашения, а также отказ от исполнения договора. В указанных случаях необходимо по общему правилу согласие собрания кредиторов или комитета кредиторов. Право на отказ от исполнения договора предоставлено внешнему управляющему, но лишь на срок три месяца, исчисляемый со времени назначения внешнего управления. Кроме того, это может быть осуществлено только при наличии соответствующих условий:

— если исполнение данного договора повлечет убытки для должника по сравнению с аналогичными договорами, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах;

— если договор был заключен на длительный срок (более года) либо он рассчитан на получение положительных результатов лишь в долгосрочной перспективе;

— если имеются обстоятельства, которые способны воспрепятствовать восстановлению платежеспособности должника.

Указанный специальный режим (имеется в виду относительная свобода одностороннего прекращения договоров, заключенных должником) не распространяется на договоры, которые были заключены в период процедуры наблюдения, притом с согласия временного управляющего. Отмеченное исключение позволяет должнику на время внешнего управления сохранять реальную возможность участвовать в гражданском обороте.

Закон от 8 января 1998 года выделяет регулирование недействительности отдельных сделок, совершаемых должником. Речь идет об установлении в дополнение к предусмотренным в § 2 главы 9 ГК РФ некоторого числа специальных оснований признания сделок недействительными.

Это относится, во-первых, к совершенным заинтересованным лицом сделкам, которые повлекли или могли повлечь убытки для кредитора, во-вторых, к сделке должника с определенным кредитором или иным лицом, совершенной после принятия арбитражным судом решения о признании лица банкротом или в пределах шести месяцев до этого, если только исполнение сделки влечет за собой предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов к другим, в-третьих, к совершенным в этот же период сделкам, связанным с выплатой (выделом) доли (пая) в имуществе организации — должника ее участником. Все такого рода сделки относятся к категории оспоримых, и их недействительность может наступить лишь в случаях, когда решение арбитражного суда вынесено по требованию самого должника или его кредиторов.

На определенные виды сделок установлен ряд ограничений. Так, если размер денежных обязательств должника, возникших после введения внешнего управления, уже превысил 20% суммы требований кредиторов, все сделки, по которым должник принимает на себя новые денежные обязательства (кроме сделок, предусмотренных планом внешнего управления), могут быть совершены только с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов. Наконец, установлено, что согласие собрания кредиторов или комитета кредиторов необходимо также для увеличения расходов на оплату работников должника и иных фондов потребления.

В установленный срок (не позднее месяца со дня своего назначения) внешний управляющий составляет «план внешнего управления», в котором указываются меры по восстановлению платежной способности должника, что означает утрату должником признаков банкрота. Примерный перечень соответствующих мер указан в статье 85 Закона о банкротстве. В него входят: перепрофилирование производства, закрытие нерентабельных предприятий, ликвидация дебиторской задолженности, продажа части имущества должника, уступка требований должника, исполнение обязательств должника самим собственником и другие.

Одна из таких мер — продажа целиком предприятия (бизнеса) должника. При этом денежные обязательства и обязательные платежи должника на дату принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом в состав реализуемого предприятия (бизнеса) не включаются; они тем самым продолжают связывать кредитора с должником. Закон о банкротстве подробно регулирует порядок проведения торгов: они должны быть открытыми и совершаться главным образом в форме аукциона. И только в случаях, предусмотренных Законом о банкротстве, — в форме конкурса. Безусловному применению подлежит статья 449 ГК РФ, по которой нарушение установленных законом правил о торгах может повлечь за собой их недействительность. Специальные правила регулируют продажу части имущества должника. В указанном случае способ реализации (в частности, возможность организации торгов, их вид — открытые или закрытые) зависит от того, что предусмотрено на этот счет в плане.

При решении вопросов, связанных с реализацией предприятия, следует учитывать также действие статьи 132 («Предприятие») и статей 559 — 566 («Продажа предприятия»). В обязанность внешнего управляющего входит введение реестра требований кредиторов. Реестр должен включать данные о размере требований и очередности их удовлетворения применительно к каждому требованию каждого из кредиторов.

Не позднее 15 дней до истечения срока рассматриваемой процедуры внешний управляющий обязан представить свой отчет собранию, которое определяет, должно ли внешнее управление считаться прекращенным в связи с восстановлением платежеспособности должника и его переходом на обычную систему расчетов с кредиторами либо следует обратиться в суд с ходатайством о продлении внешнего управления; нужно ли признавать должника банкротом и открывать конкурсное производство либо заключать мировое соглашение. Отчет вместе с протоколом собрания передается на утверждение арбитражному суду. Арбитражный суд вправе утвердить решение собрания кредиторов и при наличии соответствующего ходатайства со стороны собрания установить окончательный срок расчетов должника с кредиторами (этот срок не может составлять более шести месяцев). Тогда с момента фактического окончания расчетов с кредиторами производство по делу о банкротстве прекращается. Если же в этом случае к моменту истечения определенного арбитражным судом срока должник не сможет рассчитаться с кредиторами, суд выносит решение о признании его банкротом и об открытии конкурсного производства. Так же поступает суд и в случаях, когда само собрание кредиторов приняло решение ходатайствовать о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства. Основанием вынесения судом решения об удовлетворении соответствующего ходатайства собрания могут служить также отказ арбитражного суда утвердить отчет внешнего управляющего либо непредставление отчета в месячный срок, исчисляемый с момента окончания установленного для внешнего управления срока.

Конкурсное производство в соответствии со статьей 2 Закона о банкротстве представляет собой процедуру, которая применяется к должнику, уже признанному банкротом, и направлена на соразмерное удовлетворение требований кредиторов. Срок конкурсного производства установлен такой же продолжительности, как и внешнего управления: один год с возможностью продления еще на шесть месяцев. В указанном случае, однако, суд, признав это необходимым, может продлить срок конкурсного производства и на более длительное время.

Законом о банкротстве установлены семь последствий введения соответствующей процедуры:

— срок исполнения всех денежных обязательств, в том числе и в случаях, когда исполнение было в свое время отсрочено, признается наступившим;

— по всем видам задолженности должника прекращается начисление неустойки, процентов и иных финансовых (экономических) санкций;

— сведения о финансовом состоянии должника утрачивают свое свойство конфиденциальности;

— сделки по отчуждению имущества должника или передаче его имущества в пользование третьим лицам могут совершаться только в порядке, специально установленном Законом о банкротстве (соответствующая норма подлежит распространительному толкованию, поскольку аналогичные последствия наступают и в отношении передачи имущества в пользование кому-либо из кредиторов либо всем кредиторам одновременно);

— наложение ареста на имущество должника не допускается, а аресты, которые уже наложены ранее, снимаются (тем самым, помимо прочего, облегчается продажа имущества должника, что, несомненно, соответствует интересам прежде всего кредиторов);

— введен единый для всех кредиторов специальный порядок удовлетворения их требований в рамках конкурсного производства (имеются в виду, в частности, правила, определяющие очередность погашения долгов);

— установлен такой же специальный режим исполнения обязательства в части, относящейся к срокам и порядку исполнения (ст. 98 Закона о банкротстве).

Предусмотрены и некоторые иные последствия открытия процедуры конкурсного производства. Так, с этого момента органы управления должника, если это не было сделано ранее, на стадии внешнего управления, отстраняются от управления. Аналогичным образом прекращаются и полномочия собственника имущества должника — унитарного предприятия. В последнем случае имеются в виду, очевидно, ограничения в осуществлении соответствующих правомочий. Речь идет о том, что собственник унитарного предприятия утрачивает принадлежащее ему право только в силу заключенной сделки купли — продажи соответствующего имущества.

С открытием конкурсного производства связано назначение арбитражным судом конкурсного управляющего, а также извещение о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства. Среди прочего в состав сведений, которые должны быть в этом случае непременно опубликованы, входит срок для предъявления кредиторами претензий (он составляет не менее двух месяцев с даты принятия соответствующего решения арбитражным судом).

Определяя функции конкурсного управляющего, Закон о банкротстве выделяет прежде всего принятие имущества должника «в ведение». Указанное, не известное Гражданскому кодексу, понятие соответствует другому, используемому со времен римского права — «detentio» (в русском дореволюционном праве эквивалентом являлось понятие «держание»). Соответствующим правом, отличным от права владения, обладают хранители, перевозчики грузов и другие. Его особенность состоит в том, что в отличие от владения оно представляет собой обладание «не для себя».

«Ведение», с точки зрения Закона о банкротстве, охватывает принятие мер, направленных на обеспечение сохранности соответствующего имущества: поиск, выявление и возврат имущества должника, которое находится у третьих лиц; предъявление «должникам должника» требований о взыскании задолженности и тому подобное. При этом все, что удалось истребовать конкурсному управляющему, поступает в конкурсную массу и, соответственно, может направляться только на удовлетворение требований кредиторов в порядке установленной очередности.

Конкурсная масса включает имущество должника, которое имелось у него на момент открытия конкурсного производства и могло быть в течение этого производства выделено. Из всего указанного имущества не подлежит включению в конкурсную массу прежде всего имущество, изъятое из оборота. Кроме того, жилищный фонд социального использования, детские дошкольные учреждения и объекты коммунальной инфраструктуры, которые жизненно необходимы, передаются уполномоченным органам местного самоуправления с оплатой за счет соответствующего бюджета. Наконец, исключаются из конкурсной массы имущественные права, связанные с личностью должника.

Закон о банкротстве (ст. 105) предусматривает возможность существования у должника только одного (основного) счета. Соответственно статья 30 Закона «О банках и банковской деятельности» <*>, допускающая открытие клиентами любого необходимого им количества расчетных, депозитных и иных счетов, в данном случае не действует. Соответственно, все ранее открытые должнику счета закрываются, а находившиеся на них денежные средства переводятся на основной счет. С этого счета может производиться списание только на строго определенные цели. Имеются в виду расходы по выплате вознаграждения конкурсному управляющему, текущие коммунальные и эксплуатационные платежи, а равно расходы, связанные с осуществлением конкурсного производства. При распределении конкурсной массы между кредиторами расходы на перечисленные цели, как и требования кредиторов по обязательствам должника, возникшие применительно к прежним процедурам (наблюдение и внешнее управление), удовлетворяются вне очереди. Поскольку в силу пункта 3 статьи 65 ГК РФ при банкротстве требования кредиторов удовлетворяются в порядке, предусмотренном статьей 64 ГК РФ, Закон о банкротстве воспроизводит очередность, указанную в этой статье Кодекса. При этом имеется в виду действующая редакция статьи, включающая и дополнение, внесенное в нее Законом от 20 февраля 1996 года <**>. Указанное дополнение, которым при ликвидации банков и иных кредитных организаций в одну, первую, очередь попали требования как граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, так и кредиторов банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан, вызывает определенные сомнения. При недостаточности имущества, с которым как раз и связано банкротство, могут существенно пострадать интересы тех, кто первоначально был отнесен Кодексом к первой очереди. Имеется в виду, что им придется в определенных случаях делиться с тысячами жертв очередного «мыльного пузыря». К этому можно добавить и то, что буквальное толкование соответствующей нормы не исключает того, что в роли кредитора кредитного учреждения окажется любой его контрагент (например, фирма, сдававшая банку в аренду служебное помещение). Очевидно, в указанном случае придется обосновывать необходимость ограничительного толкования понятия «кредитор кредитного учреждения», учитывая, что законодатель все же явно имел в виду именно тех, кто отдавал свои средства кредитному учреждению.

———————————

<*> СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492.

<**> СЗ РФ. 1996. N 9. Ст. 773.

Закон о банкротстве подробно регулирует порядок удовлетворения требований кредиторов с учетом особенностей каждой из пяти очередей.

Он определяет, в частности, как следует производить продажу имущества должника, осуществлять расчеты с кредиторами. Одна из новелл относится к судьбе оставшегося нереализованным имущества. Если оно не было востребовано собственником или, соответственно, учредителями (участниками) в установленный срок, уполномоченные органы муниципального образования обязаны принять такое имущество на свой баланс.

Статья 118 Закона о банкротстве, которая корреспондирует к статье 210 ГК РФ, возлагающей на собственника бремя содержания этого имущества, предусматривает, что муниципальное образование должно нести расходы по содержанию соответствующего имущества.

Конкурсное производство завершается государственной регистрацией ликвидации юридического лица — должника, которая производится на основе соответствующего определения арбитражного суда.

Мировое соглашение может быть достигнуто на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве. Одной из сторон в таком соглашении выступают конкурсные кредиторы. Для заключения мирового соглашения необходимо решение собрания кредиторов, принятое большинством голосов от общего числа конкурсных кредиторов. Но для этого необходимо, чтобы кредиторы, чьи обязательства обеспечены залогом, проголосовали за такое решение единогласно. Волю должника может выразить руководитель организации, собственник, внешний или конкурсный управляющий. Закон о банкротстве допускает участие в мировом соглашении и третьих лиц, если они принимают на себя определенные права и обязанности по такому соглашению.

Мировое соглашение приобретает силу с момента его утверждения арбитражным судом. С этого же времени оно становится обязательным для должника, для всех конкурсных кредиторов (независимо от того, проголосовали ли они за или против заключения мирового соглашения) и третьих лиц, принявших в нем участие.

Законом о банкротстве предусмотрены условия, которые непременно должны быть включены в соглашение (п. 1 ст. 122) и условия, которые только могут содержаться в мировом соглашении. Особо предусмотрено, что условия мирового соглашения для конкурсных кредиторов, не принимавших участие в голосовании либо голосовавших против мирового соглашения, не должны быть хуже, чем установленные в нем для конкурсных кредиторов той же очереди, которые голосовали за мировое соглашение (п. 3 ст. 122).

Особой защитой пользуются права конкурсных кредиторов, отнесенных к первой и второй очереди. Это выражается в том, что мировое соглашение допускается только после полного удовлетворения требований кредиторов, отнесенных к этим двум очередям (п. 1 ст. 123).

Мировое соглашение может быть признано недействительным по общим основаниям, указанным в § 2 главы 9 ГК РФ. Кроме них в Законе о банкротстве содержатся еще два специальных основания признания недействительным мирового соглашения. Имеются в виду случаи, когда оно содержит условия, которые наделяют преимуществами определенных конкурсных кредиторов или, напротив, ущемляют интересы отдельных из них. В той и другой ситуации имеется в виду, что решение о признании мирового соглашения недействительным может быть вынесено арбитражным судом лишь по заявлению должника, кредитора или прокурора.

Закон о банкротстве предусматривает возможность расторжения мирового соглашения, но только по решению арбитражного суда и только в случае, если должник не исполнил условия мирового соглашения. Применительно к последнему случаю в Законе о банкротстве четко обозначен соответствующий критерий: неисполнение должно соответствовать не менее чем одной трети требований кредиторов.

Возможна ситуация, при которой мировое соглашение расторгнуто арбитражным судом лишь в отношении одного или нескольких из числа конкурсных кредиторов. Тогда оно сохраняет силу для остальных кредиторов.

Выделяют определенные особенности банкротства применительно к четырем категориям должников. В силу их специального характера соответствующие нормы обладают приоритетом по отношению к общим нормам Закона о банкротстве.

К числу указанных особых категорий должников относятся градообразующие, сельскохозяйственные и страховые организации, а также кредитные организации.

Цели выделения указанных категорий не всегда совпадают. В одном случае законодатель стремится предоставить дополнительные гарантии сохранения существования юридического лица — должника (так, при банкротстве градообразующих организаций с учетом жизненных интересов жителей соответствующего населенного пункта для этой цели используются возможности органов местного самоуправления), в других — защищаются особым образом интересы соответствующей отрасли экономики. С учетом этой цели при банкротстве сельскохозяйственных предприятий преимущественное право на приобретение принадлежащих им объектов недвижимости предоставляется, при прочих равных условиях, сельскохозяйственным организациям, крестьянским (фермерским) хозяйствам. Решающее значение может придаваться общему режиму участия соответствующих организаций (имеются в виду кредитные учреждения, особенности которых и определили необходимость принятия специального акта, а значит, и создания специального режима их банкротства). Наконец, определяющее значение иногда признается за интересами третьих лиц. Так, при банкротстве страховых организаций установлено, в частности, что продажа имущественного комплекса соответствующей организации возможна только при согласии покупателя принять на себя договоры страхования, по которым не наступил страховой случай, а также предоставляются особые права страхователям, в том числе преимущества перед другими кредиторами при удовлетворении их требований. Таким же образом при банкротстве профессиональных участников рынка используются дополнительные способы защиты прав и законных интересов кредиторов, являвшихся клиентами должника.

Законом о банкротстве установлены упрощенные процедуры производства. Их насчитывается три.

Первая — банкротство должника, в отношении которого принято решение о его ликвидации. Если признаки банкротства обнаружила ликвидационная комиссия (ликвидатор), она должна заявить соответствующее ходатайство в арбитражный суд. В случаях, когда ликвидационную комиссию еще не успели создать, обратиться в арбитражный суд должен собственник имущества, учредитель (участник) организации — должника либо руководитель этой организации. В подобном случае арбитражный суд может, приняв решение о признании ликвидируемого должника банкротом и об открытии конкурсного процесса, сразу же назначить конкурсного управляющего. В роли последнего может выступать председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор). Срок предъявления претензий для кредиторов составляет в указанном случае только один месяц с момента, когда была сделана публикация. При нарушении специальных требований, предусмотренных на случай банкротства ликвидируемой организации, не допускается регистрация прекращения соответствующего юридического лица.

Вторая — банкротство «отсутствующего должника». Под ним применительно к юридическим лицам подразумеваются случаи отсутствия или невозможности установить местонахождение руководителя юридического лица. Тогда заявление о признании должника банкротом исходит от кредитора, налогового или иного уполномоченного органа, при этом такой ограничитель, как минимальный размер кредитной задолженности, действующий при признании банкротства, в подобных случаях не применяется. Специальные правила связаны с процессом рассмотрения соответствующего дела арбитражным судом, а также с распределением вырученных сумм. Особый режим банкротства отсутствующего должника распространяется и на случаи, при которых либо заведомо не хватает имущества должника для покрытия возможных расходов, либо в течение последних двенадцати месяцев не проводились операции по его счетам или имеются иные признаки, которые позволяют сделать вывод, что должник не занимался предпринимательской или иной деятельностью.

Наконец, третья — добровольное объявление должником о своем банкротстве. В подобных случаях инициатива исходит от собственника унитарного предприятия или органа юридического лица — должника, который уполномочен принимать соответствующее решение (например, собрание акционеров акционерного общества). При этом руководителю организации — должника необходимо получить письменное согласие всех кредиторов.

Руководитель организации — должника ведет реестр требований кредиторов и осуществляет расчеты с ними в общем порядке, исключая специальные правила, регулирующие деятельность арбитражного суда в ходе конкурсного производства. Любому кредитору предоставляется право до завершения процедуры ликвидации обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

Существуют и еще две особенности указанного специального порядка. Так, в определенных случаях (при сокрытии должником имущества или при незаконной передаче своего имущества третьим лицам) на руководителя организации — должника, на собственника унитарного предприятия или учредителей (участников) организации — должника возлагается ответственность перед кредиторами в объеме их неудовлетворенных требований.

В Законе несколько раз упоминается о возможности наступления уголовной ответственности некоторых из участников процедуры банкротства (см. п. 2 ст. 9 и п. 3 ст. 10).

За кредиторами сохраняется право предъявлять к этим лицам свои требования в течение десяти лет с момента ликвидации должника.

Речь идет о конкретных составах, которые теперь содержатся в Уголовном кодексе. Имеются в виду наряду с «Преднамеренным банкротством» (ст. 196 УК РФ), «Фиктивным банкротством» (ст. 197 УК РФ) также «Неправомерные действия при банкротстве» (ст. 195 УК РФ). Последняя статья имеет в виду «сокрытие имущества или имущественных обязательств, сведений об имуществе, о его размере, местонахождении либо иной информации об имуществе, передача имущества в иное владение, отчуждение или уничтожение имущества, а равно сокрытие, уничтожение, фальсификация бухгалтерских и иных учетных документов, отражающих экономическую деятельность, а равно неправомерное удовлетворение имущественных требований отдельных кредиторов лицом, знающим о своей фактической несостоятельности (банкротстве), заведомо в ущерб другим кредиторам, а равно принятие такого удовлетворения кредитором, знающим об отданном ему предпочтении несостоятельным должником в ущерб другим кредиторам». Субъектом всех трех преступлений признаются руководитель или собственник соответствующей организации либо индивидуальный предприниматель.