Номинальное держание и доверительное управление на рынке ценных бумаг

04-03-19 admin 0 comment

Метелева Ю.А.
Право и экономика, 1998.


Метелева Юлия Александровна

Специалист в области корпоративного права, рынка ценных бумаг.

Родилась 17 декабря 1967 года в г. Дзержинский Московской области.

1990 — 1993 гг. — юрисконсульт на государственном предприятии и в коммерческих структурах; 1994 — 1997 гг. — аспирантура Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ.

Автор многих статей, в том числе: «Продажа акций на биржевом и внебиржевом рынке». // Право и экономика. 1997; «Общее собрание акционеров: его роль и возможности влияния акционеров на принимаемые решения». // Хозяйство и право. 1998; «Право акционера на дивиденд». // Хозяйство и право. 1998 и др.

В настоящее время все большее распространение на рынке ценных бумаг получают услуги, опосредуемые договорами в номинальном держании и доверительном управлении. В чем же сущность каждого из этих институтов и каковы проблемы, возникающие при их реализации на практике?

Институт номинального держателя был введен в российское законодательство Указом Президента Российской Федерации от 27 октября 1993 года N 1769 «О мерах по обеспечению прав акционеров» и распоряжением Госкомимущества России от 26 июля 1994 года N 2002-р «О порядке применения положения о реестре акционеров акционерного общества» <*>.

———————————

<*> Панорама приватизации. 1994. N 19.

В Гражданском кодексе Российской Федерации не содержится понятие номинального держателя, оно дано в пункте 2 статьи 8 Закона «О рынке ценных бумаг». Номинальным держателем акций является лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра, в том числе являющееся депонентом депозитария и не являющееся фактическим владельцем в отношении этих акций. При этом под владельцем ценных бумаг в соответствии с частью пятнадцатой статьи 2 Закона «О рынке ценных бумаг» понимается их собственник или лицо, которому ценные бумаги принадлежат на ином вещном праве, а не лицо, у которого ценные бумаги находятся в фактическом обладании, как это иногда трактуется в литературе <*>. В соответствии с частью 2 пункта 2 статьи 8 Закона «О рынке ценных бумаг» в качестве номинальных держателей могут выступать профессиональные участники рынка ценных бумаг.

———————————

<*> Дробышев П. Доверительное управление ценными бумагами попадает в правовое поле. // Рынок ценных бумаг. 1998. N 2. С. 54.

По своей юридической природе договор о номинальном держателе является агентским соглашением, которое будет близким к договору поручения, если для совершения сделок номинальному держателю необходимо поручение (доверенность) на совершение сделок, или к договору комиссии, если права номинального держателя закреплены в самом договоре.

Помимо обязательств совершать определенные юридические действия по поручению принципала (собственника акций), номинальный держатель оказывает принципалу также услуги:

— на получение и хранение в интересах принципала дивидендов, выплаченных по акциям;

— информирование принципала о всех очередных и внеочередных собраниях акционеров.

При этом принципал как собственник акции имеет исключительное право решать, как будет происходить голосование по таким акциям на этих собраниях. Если принципал желает, чтобы номинальный держатель принимал участие в собраниях акционеров, то он должен предоставить номинальному держателю соответствующие инструкции по порядку голосования и надлежащим образом заверенную доверенность.

Номинальное держание выгодно прежде всего анонимностью реального собственника акций. Если акционер не хочет, чтобы его имя было известно акционерному обществу, он может воспользоваться услугами номинального держателя. Правда, по Закону «О рынке ценных бумаг» анонимность эта до конца не выдерживается. В соответствии с частью двенадцатой пункта 2 статьи 8 для осуществления владельцами прав по акциям держатель реестра имеет право требовать от номинального держателя предоставления списка действительных владельцев акций. По законодательству Великобритании акционер может передавать свои акции в номинальное держание только в том случае, если он владеет пакетом, составляющим менее 3% общего количества акций. При этом ему гарантируется полная анонимность. Акционеры же, владеющие пакетом в 3 и более процента акций, должны регистрировать акции только на свое имя <*>.

———————————

<*> Кон Д. Введение в ценные бумаги и инвестиции (пер. с англ.). — М., 1995. С. 81.

Акционер может распорядиться своими акциями, передав их в доверительное управление. Порядок заключения и исполнения договора доверительного управления регулируется главой 53 ГК РФ.

Кроме того, процедура доверительного управления ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги закреплена в Положении о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утвержденном Постановлением ФКЦБ России от 17 октября 1997 года N 37 <*>, в Положении о ведении счетов денежных средств клиентов и учете операций по доверительному управлению брокерами, утвержденном Постановлением ФКЦБ России от 20 октября 1997 года N 38 <**>, и в пункте 3.3 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 года N 27 <***>.

———————————

<*> Вестник ФКЦБ России. 1997. N 8.

<**> Там же.

<***> Вестник ФКЦБ России. 1997. N 7.

По договору доверительного управления акции передаются доверительному управляющему на определенный срок в доверительное управление. Доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором, правомочия собственника в отношении таких акций. Кроме совершения сделок с акциями в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя, доверительный управляющий должен совершать все права, удостоверенные находящимися в его управлении акциями (право на получение дивиденда, личные неимущественные права акционера, право на истребование платежа в погашение акции и т.д.). Передача акций в доверительное управление не влечет переход права собственности на них к доверительному управляющему.

Доверительный управляющий, не проявивший должной заботы об интересах учредителя управления, несет ответственность в виде возмещения ему убытков, причиненных утратой или повреждением акций, а также упущенной выгоды, кроме случаев, когда убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий самого учредителя управления.

В Положении о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утвержденном Постановлением ФКЦБ России от 17 сентября 1997 года N 37, предусмотрен раздел (8) об ограничении доверительного управляющего. В соответствии с этим разделом доверительный управляющий в процессе исполнения своих обязанностей по договору доверительного управления не вправе совершать такие сделки, как:

— отчуждение находящихся в его управлении акций в свою собственность или собственность своих учредителей;

— сделки, в которых доверительный управляющий одновременно выступает в качестве брокера (комиссионера, поверенного) на стороне другого лица;

— отчуждение находящихся в его управлении акций по договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на 30 календарных дней;

— залог находящихся в его управлении акций в обеспечение исполнения своих собственных обязательств (за исключением обязательств, возникающих в связи с исполнением управляющим соответствующего договора доверительного управления), обязательств своих учредителей или любых третьих лиц, а также другие сделки.

За услуги по доверительному управлению управляющий получает вознаграждение. Кроме того, он имеет право на возмещение необходимых расходов, произведенных при осуществлении своих функций.

В литературе существует мнение о том, что институты доверительного управления и номинального держания акций по своей юридической природе идентичны <*>. Но это не так.

———————————

<*> Дробышев П. Доверительное управление ценными бумагами попадает в правовое поле. // Рынок ценных бумаг. 1998. N 2. С. 54.

Доверительный управляющий по существу является собственником в отношении переданного ему в управление имущества в течение срока действия договора за теми ограничениями, которые установлены ему в законе или договоре. То есть он владеет, пользуется и распоряжается этим имуществом в определенных установленных ему (чуть более ограниченных чем у настоящего собственника) рамках, но в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя, а не своих собственных. Доверительный управляющий пользуется абсолютной защитой своего права на имущество, переданное ему в управление от всех третьих лиц (п. 3 ст. 1020 ГК РФ), также как и фактический собственник. Не случайно некоторые авторы склоняются к тому, что доверительное управление это все-таки институт не обязательственного, а вещного права <*>. «Исходя из особенностей российской правовой системы, доверительное управление следует квалифицировать как вид ограниченных вещных прав, наряду с правом хозяйственного ведения и правом оперативного управления» <**>. В результате анализа происхождения разделения прав на вещные и обязательственные делается вывод, что «целью такого разделения является получение соответствующей юридической защиты, а поскольку права доверительного управляющего необходимо защитить от неопределенного круга лиц, то защита должна носить абсолютный характер» <***>. На мой взгляд, утверждения автора высказываний правомерны. Доверительное управление, действительно, больше тяготеет к вещному, а не к обязательственному праву.

———————————

<*> Турышев П.В. Траст и договор доверительного управления. // Автореф. на соискан. уч. степ. к.ю.н. — М., 1997. С. 15.

<**> Там же. С. 5.

<***> Там же. С. 15 — 16.

Номинальное держание — это посредническая деятельность, чисто обязательственное правоотношение. Сделки и операции с акциями совершаются номинальным держателем исключительно по поручению лица, в интересах которого он является номинальным держателем, или в соответствии с договором, заключенным с ним. Права, удостоверяемые акциями (право на дивиденд, на участие в собрании акционеров и др.), осуществляются номинальным держателем только в случае получения соответствующего полномочия от собственника акций. Таким образом, объем полномочий у номинального держателя уже, чем у доверительного управляющего: в пределах договора поручения или комиссии. К тому же у номинального держателя нет абсолютной защиты своих прав против нарушения их любыми третьими лицами, у него есть только обязательственные способы защиты своих прав (неустойка, взыскание убытков и др.). Следовательно, нельзя говорить, что номинальный держатель и доверительный управляющий по своей юридической природе — это одно и то же лицо.

До принятия ФКЦБ России постановлений о доверительном управлении, о ведении счетов денежных средств клиентов и учете операций по доверительному управлению брокерами и о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг операции по доверительному управлению не были достаточно распространены у нас в стране. Этому препятствовали, главным образом, пробелы в законодательстве. Не было ясно, как осуществлять бухгалтерский учет и налогообложение по таким операциям, как и на чье имя открывать специальные счета в банке в соответствии со статьей 1018 ГК РФ, как зарегистрировать доверительного управляющего в реестре акционеров, поскольку Временным положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденным Постановлением ФКЦБ России от 12 июля 1995 года N 3 <*>, не было предусмотрено открытие лицевого счета доверительному управляющему. Кроме того, для участия в собрании акционеров доверительному управляющему необходимо было выдавать доверенность, так как представитель акционера в соответствии со статьей 57 Закона «Об акционерных обществах» может действовать только на основании правильно оформленной доверенности — договора о доверительном управлении было недостаточно.

———————————

<*> Экономика и жизнь. 1995. N 32.

Принятием вышеуказанных нормативных актов удалось решить часть этих проблем. Теперь доверительный управляющий регистрируется в реестре акционеров. В соответствии с пунктом 3.3 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденным Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 года N 27, в системе ведения реестра ему открывается лицевой счет с отметкой «ДУ». Ценные бумаги, учитываемые на лицевом счете доверительного управляющего, не учитываются на лицевом счете зарегистрированного лица, в интересах которого действует доверительный управляющий.

Для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, банки открывают расчетные счета в порядке, установленном Центральным банком Российской Федерации для открытия счетов в кредитных организациях. Счета открываются на имя доверительного управляющего, причем число таких отдельных счетов не ограничивается, за исключением случаев, предусмотренных законом (п. 2.4 Положения о ведении счетов денежных средств клиентов и учете операций по доверительному управлению брокерами, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 20 октября 1997 г. N 38). Таким образом, устраняется возможность открытия счета в банке на имя учредителя управления и назначения доверительного управляющего распорядителем счета. В этом случае банку стали бы известны все клиенты доверительного управляющего. И если в структуре банка имеется трастовый отдел, то финансовая компания, осуществляющая функции доверительного управляющего, столкнулась бы с неравной конкуренцией банка из-за перетока информации о ее клиентах из отдела открытия счетов в трастовый отдел банка.

В отношении бухгалтерского учета и налогообложения имущества, переданного в доверительное управление, и доходов от него Положение N 38 установило двоякий режим. Клиенты доверительного управляющего, являющиеся юридическими лицами или физическими лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей без образования юридического лица, самостоятельно отражают в бухгалтерском учете все операции с переданным имуществом и сами уплачивают налоговые платежи. За тех же клиентов, которые являются физическими лицами, не зарегистрированными в качестве предпринимателей без образования юридического лица, или юридическими лицами — нерезидентами Российской Федерации, не ведущими инвестиционную деятельность в России через постоянные представительства, бухгалтерскую отчетность по операциям с имуществом, переданным в доверительное управление, ведет доверительный управляющий и он же удерживает налоги с доходов от такого имущества.

Что касается доверенности для участия доверительного управляющего в собрании акционеров, то Положением N 37 (п. 3.2) запрещено всем заинтересованным лицам и органам требовать от доверительного управляющего в подтверждение своих полномочий каких-либо иных документов, кроме договора о доверительном управлении. В противном случае теряется смысл описываемых и передаваемых по такому договору прав. Однако эта сама по себе правильная норма Положения закреплена в ведомственном нормативном акте и по иерархии законодательных и нормативных актов неизбежно придет в столкновение со статьей 57 Закона «Об акционерных обществах» как акта большей юридической силы. Следовательно, юридически, доверительному управляющему и сейчас требуется доверенность для участия в собрании акционеров.

Гражданский кодекс (ст. 1025) предусматривает принятие специального закона о доверительном управлении ценными бумагами. Проект такого закона был подготовлен и направлен в Госдуму Российской Федерации. Но пока законодательное регулирование данного института осуществляется ведомственными нормативными актами: Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Российской Федерации и Центрального банка Российской Федерации.

По своей природе договор доверительного управления лучше всего защищает права инвесторов от недобросовестных или неграмотных действий управляющего по сравнению с другими договорами. Поэтому именно такая форма управления акциями, закрепленными в федеральной собственности, была избрана государством (Указ Президента РФ от 9 декабря 1996 г. N 1660 «О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации») <*>.

———————————

<*> СЗ РФ. 1996. N 51. Ст. 5764.