Создание и деятельность коммерческих организаций

04-03-19 admin 0 comment

Залесский В.В.
Право и экономика, 1998.


Залесский Виктор Васильевич

Доктор юридических наук, доцент. Специалист по гражданскому праву России, Болгарии, Польши (юридические лица и право собственности, правовое регулирование перевозок).

Родился 6 ноября 1925 г. в Москве. В 1949 г. окончил МЮИ. 1952 — 1972 гг. — доцент кафедры гражданского права ВЮЗИ. 1972 — 1975 гг. — с.н.с. ВНИИСЗ, с 1975 г. по настоящее время — заведующий отделом гражданского законодательства иностранных государств Института законодательства и сравнительного правоведения.

Соавтор ряда учебников по гражданскому праву: 1955; 1959; 1965; 1996. Автор книги «Основы законодательства капиталистических стран о банковской системе», 1992. Науч. редактор книги «Германское гражданское уложение», 1996. Автор переводов на русский язык: с польского — В. Варкалло «Об ответственности по гражданскому праву», 1978; с немецкого — «Гражданский процесс в ГДР» (в книге «Гражданский процесс в социалистических странах — членах СЭВ», 1978).

Коммерческая организация, как указывает статья 50 Гражданского кодекса Российской Федерации, является юридическим лицом и имеет единственный существенный отличительный признак: основная цель ее деятельности — извлечение прибыли. Сегодня закон далек от того, чтобы оценивать извлечение прибыли в качестве цели деятельности с позиций общественной нравственности. Такой оценке как с позиций гражданского, так и уголовного российского права подлежат лишь способы достижения цели.

Понятие «коммерческая организация» равнозначно понятию «предпринимательская организация», точно так же как термин «предпринимательская деятельность» идентичен термину «коммерческая деятельность». В широком смысле слова любой предприниматель является коммерсантом. Именно такое понимание коммерческой деятельности и коммерсанта заложено в торговых кодексах ряда государств. Так, статья 1 Французского торгового кодекса определяет: «Коммерсантами являются лица, которые совершают торговые сделки в процессе осуществления своей обычной профессии». Развернутый перечень видов предпринимательской деятельности, которой занимаются коммерсанты, содержится в Первом разделе «Коммерсанты» Книги первой «Торговое сословие» Германского торгового уложения: «Торговым промыслом считается всякая производственная деятельность, предметом которой являются следующие действия:

1) приобретение движимых вещей (товаров) или ценных бумаг с целью дальнейшей перепродажи независимо от того, будут ли товары переданы в неизменном виде или после переработки;

2) принятие на себя обязанностей по обработке или переработке товаров для других лиц, если такой промысел выходит за пределы простого ремесла…;

5) морская и сухопутная перевозка грузов и пассажиров…».

Гражданский кодекс Российской Федерации не дает обобщенного понятия коммерсанта или предпринимателя, используя термин «предприниматель» только по отношению к гражданину, занимающемуся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица (ст. 23 ГК РФ). Обобщенным понятием, с которым Гражданский кодекс связывает определенные юридические последствия, является понятие предпринимательской деятельности. Впервые в части 3 пункта 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации была закреплена его нормативная формулировка: «…предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг…». Общее требование ко всем лицам, занимающимся предпринимательской деятельностью, — регистрация в установленном законом порядке. К лицам, занимающимся предпринимательской деятельностью, Гражданский кодекс предъявляет повышенные требования по сравнению с требованиями, предъявляемыми к другим участникам гражданских правоотношений. Таковы, например, правила о досрочном исполнении обязательства (ст. 315 ГК РФ), о солидарных обязательствах (ст. 322 ГК РФ), об основаниях ответственности за нарушение обязательства (ст. 401 ГК РФ). Особенности положения субъекта предпринимательской деятельности отражены и в правилах Гражданского кодекса об отдельных видах договорных обязательств.

Предпринимательской деятельностью вправе заниматься граждане, являющиеся индивидуальными предпринимателями, юридические лица — коммерческие и некоммерческие организации (последние в ограниченных пределах). Деление на коммерческие и некоммерческие организации дает возможность обеспечить четкое направление общественной, благотворительной и иной подобной деятельности через специальную правоспособность некоммерческих организаций. С другой стороны, общая правоспособность коммерческих организаций соответствует главной цели их существования — извлечению прибыли любыми непротивоправными методами.

Гражданский кодекс Российской Федерации установил закрытый перечень организационно — правовых форм коммерческих организаций — хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия (п. 2 ст. 50 ГК РФ). Такая последовательность не случайна. Ее нельзя назвать случайной. Законодатель исходил из экономической значимости каждой из указанных форм в системе свободной рыночной экономики. Определяющими должны быть те формы коммерческих организаций, которые создают возможность нестесненного проявления предпринимательской инициативы. А это признанные во всем мире торговые товарищества. Терминологическое различие — «хозяйственные» или «торговые» — существенного значения не имеет. Правда, непонятно, почему не названы «хозяйственными» государственные и муниципальные унитарные предприятия, которые играют весьма существенную роль в российском народном хозяйстве.

Коммерческие организации по сути являются становым хребтом российской экономики. Поэтому для того, чтобы гарантировать права самих организаций, обеспечить интересы каждого контрагента в правоотношениях с коммерческими организациями, особенно важно четко определить участников гражданского оборота. Не имея возможности в деталях урегулировать весь комплекс отношений с участием коммерческих организаций различных организационно — правовых форм, Гражданский кодекс предусмотрел издание ряда специальных законов, оставив за собой основные общие положения о юридических лицах и отдельных видах коммерческих организаций.

Применительно ко всем юридическим лицам Гражданский кодекс установил, что их правосубъектность возникает с момента государственной регистрации, осуществляемой органами юстиции. Какие именно органы юстиции и в каком порядке должны осуществлять регистрацию юридических лиц, Гражданский кодекс не определил, указав, что по этому поводу должен быть принят специальный закон о регистрации юридических лиц (ст. 51 ГК РФ). Очевидно, что на всей территории Российской Федерации необходима единая система органов регистрации, единый перечень и порядок оформления документов, представляемых для регистрации, различающийся по организационно — правовым формам коммерческих организаций. Единый государственный реестр коммерческих организаций должен обеспечивать защиту интересов как включенных в реестр юридических лиц, так и их контрагентов. Но Закон о государственной регистрации юридических лиц, принятый Государственной Думой и одобренный Советом Федерации в декабре 1995 года, не был подписан Президентом и не вступил в силу. В связи с этим действуют статьи 34 и 35 Закона о предприятиях и предпринимательской деятельности, согласно которым сохраняется регистрация, осуществляемая, главным образом, местными органами власти и управления на основании местных правил.

Существенным условием индивидуализации коммерческой организации закон считает присвоение ему фирменного наименования, фиксируемого при государственной регистрации. Пункт 4 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации обязывает коммерческую организацию иметь фирменное наименование, а пункт 1 статьи 51 Гражданского кодекса Российской Федерации относит его к данным государственной регистрации. Но содержание фирменного наименования Гражданский кодекс не раскрывает. Применительно к обществам с ограниченной ответственностью и акционерным обществам соответственно в статьях 87 и 96 Гражданского кодекса Российской Федерации сказано, что в фирменном наименовании общества должно содержаться его наименование и указание на то, что общество является обществом с ограниченной ответственностью либо акционерным. Несколько подробнее о содержании фирменного наименования говорится в статьях 69 (полное товарищество) и 82 (коммандитное товарищество) Гражданского кодекса Российской Федерации. В фирменном наименовании полного товарищества должны быть либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество». Фирменное наименование коммандитного товарищества отражает особенность этой формы коммерческих организаций: в нем должны быть либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавление слов «и компания» и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». Согласно статье 107 Гражданского кодекса Российской Федерации фирменное наименование производственного кооператива должно содержать его наименование и слова «производственный кооператив» или «артель». Статья 113 Гражданского кодекса Российской Федерации определяет, что фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника его имущества. В фирменном наименовании унитарного предприятия, основанного на праве оперативного управления, должно содержаться указание на то, что предприятие является казенным.

Приведенные положения Гражданского кодекса Российской Федерации позволяют произвести лишь ограниченную индивидуализацию всего по одному, хотя и существенному, параметру — по организационно — правовой форме коммерческой организации, на что и указывает пункт 1 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации. Возникающее в результате государственной регистрации право коммерческой организации на фирменное наименование представляет собой исключительное право, защиту которому предоставляют пункт 4 статьи 54 и статья 138 Гражданского кодекса Российской Федерации. Право на фирменное наименование — абсолютное, неотчуждаемое право юридического лица. Однако по договору коммерческой концессии оно может быть предоставлено правообладателем в пользование пользователю (ст. 1027 ГК РФ).

Исключительное право на фирменное наименование (право на фирму) предусматривается и действующим до сегодняшнего дня в части, не противоречащей Гражданскому кодексу и другим российским законам, Положением о фирме, утвержденным Постановлением ЦИК и СНК СССР от 22 июня 1927 года. В отличие от действующего Гражданского кодекса, Положение требовало указания на предмет деятельности предприятия, тогда как пункт 1 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает обязанность включать в фирменное наименование коммерческой организации указание на характер деятельности лишь в случаях, предусмотренных законом. Так, для организаций, занимающихся специфической кредитной деятельностью, необходимо включение слова, подтверждающего характер деятельности, — «банк» или «небанковская кредитная организация» (ст. 7 Закона о банках и банковской деятельности). Никакая другая организация не вправе включать в свое фирменное наименование указанные слова. Статья 6 Положения 1927 года определила: «Фирма …должна содержать указания, необходимые для отличия предприятия от других однородных предприятий (специальное наименование, номер и т.п.)». Очевидно, что главный смысл фирменного наименования состоит именно в том, чтобы обеспечить отличие коммерческой организации от других коммерческих организаций, и не только коммерческих.

В приведенной формуле Положения речь идет об «однородных» организациях. Следует ли это понимать как возможность идентичных наименований для организаций, отличающихся характером деятельности? Например, «Кондитерская фабрика «Красный Октябрь» и «Металлургический завод «Красный Октябрь». Очевидно, что при использовании полного фирменного наименования ошибки в идентификации субъекта правоотношения не произойдет. Тем не менее следует избегать одинаковых элементов фирменного наименования, не относящихся к определению родовой принадлежности юридического лица. В современных условиях, когда коммерческие организации приобрели общую правоспособность (ст. 49 ГК РФ ), характер их деятельности, по общему правилу, уже не может служить идентифицирующим признаком. Акционерное общество может иметь предприятия, выпускающие автомобили, и предприятия, выпускающие телевизоры, но фирменное наименование будет единым.

Правовое регулирование создания и деятельности коммерческих организаций в соответствии с нормами Гражданского кодекса должно осуществляться в соответствии с базовыми законами, которые должны быть приняты по акционерным обществам, обществам с ограниченной ответственностью, производственным кооперативам, государственным и муниципальным унитарным предприятиям. К сожалению, на данный момент приняты лишь Закон об акционерных обществах, Закон о сельскохозяйственной кооперации и Закон о производственных кооперативах.

Гражданский кодекс и Закон об акционерных обществах предусматривают возможность создания акционерных обществ в виде закрытых и открытых АО. Обращает на себя внимание близкое «родство» закрытого акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью. В европейском континентальном частном праве конструкция закрытого акционерного общества отсутствует — предусмотрен ее аналог: общество с ограниченной ответственностью. С другой стороны, англо — американское право не знает категории общества с ограниченной ответственностью, используя форму «частной» компании. В Англии до принятия Закона о компаниях 1980 года «публичной компанией» считалась компания, прибегающая к публичной подписке на акции. По российскому праву — открытое акционерное общество. В «частной» компании число участников ограничивалось пятьюдесятью и паи распределялись между ними — закрытое акционерное общество по Гражданскому кодексу Российской Федерации. По сути дела, закрытое АО представляет собой общество с ограниченной ответственностью, паи в котором оформлены акциями. Но законодательство европейских континентальных зарубежных государств знает и такую разновидность торговых товариществ, как коммандитное товарищество с акциями (акционерная коммандита). Такая форма предусмотрена статьей 278 Акционерного закона ФРГ 1965 года, статьей 251 Закона о торговых товариществах Франции 1966 года. Было бы целесообразно предоставить российским коммерсантам возможность избрать и такую форму для коммерческих организаций. Число вкладчиков в коммандитном товариществе законом не ограничено, что с практической точки зрения выгодно отличает акционерную коммандиту от численно ограниченных закрытого акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью, расширяя возможности коммерческого маневра.

Предусмотренный Гражданским кодексом закон о государственных и муниципальных унитарных предприятиях должен четко определить место этих коммерческих организаций в системе народного хозяйства России, обеспечить интересы государства и муниципальных образований как собственников имущества, переданного в хозяйственное ведение или оперативное управление (казенные предприятия) самостоятельным субъектам гражданского оборота. Закон должен быть структурирован по аналогии с законами о других коммерческих организациях — правила о государственных и муниципальных органах, имеющих право создавать унитарные предприятия, о порядке образования и наделения уставным капиталом, об особенностях формирования органов управления и их правах в области использования государственного или муниципального имущества и т.д. Особо следует урегулировать новые для отношений государственных предприятий взаимосвязи основных и дочерних предприятий, существенно отличающиеся от отношений с филиалами и представительствами. Характеристика правового положения субъектов этой организационно — правовой формы коммерческих организаций должна исходить из необходимости определенного ограничения в интересах собственников свободы коммерческого маневра. Отсюда включение в состав закона положений о формах и методах контроля за деятельностью органов управления унитарными предприятиями. Следует также иметь ввиду, что объем правоспособности унитарных должен определяться иначе, чем для других коммерческих организаций. Возможно, речь должна идти о специальной правоспособности или, во всяком случае, о каких-то изъятиях из правил общей правоспособности.

Приведенный краткий обзор свидетельствует о том, что правовое регулирование создания и деятельности коммерческих организаций в российском законодательстве находится в начальной стадии развития и нуждается в пристальном внимании как теоретиков права, так и законодателя.